Статья 149. Общие положения о бездокументарных ценных бумагах

1. Лицами, ответственными за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, являются лицо, которое выпустило ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.

Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.

2. Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию.

3. Распоряжение, в том числе передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей.

4. Лицо, выпустившее бездокументарную ценную бумагу, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы.

Лицо, ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, не несет ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав лицами, действующими на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.

Комментарий к Ст. 149 ГК РФ

1. Бездокументарные ценные бумаги, как известно, представляют собой способ фиксации прав по ценным бумагам с помощью средств электронно-вычислительной техники. Такие ценные бумаги не существуют в бумажной форме. Не могут быть бездокументарными ценными бумагами ценные бумаги на предъявителя. Как определено в ст. 16 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Так, в бездокументарной форме могут быть выпущены облигации (например, государственные краткосрочные бескупонные облигации, облигации юридических лиц), опционы эмитента, акции, инвестиционные паи, ипотечные сертификаты участия и др.

2. Согласно ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг — форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг на основании записи по счету депо.

При этом под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг, согласно ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг, понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.

Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и хранение в течение установленных законодательством Российской Федерации сроков информации о всех фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и о всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений. Реестр владельцев ценных бумаг — это часть системы ведения реестра, представляющая собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.

Владельцы и номинальные держатели ценных бумаг обязаны соблюдать правила представления информации в систему ведения реестра.

3. Законом, определяющим порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами, на который указывается в п. 1 настоящей статьи, является Закон о рынке ценных бумаг.

Так, в соответствии с абз. 5 ст. 29 указанного Закона право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю: в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, — с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя; в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра — с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя, а в соответствии с абз. 2 ст. 28 этого же Закона права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра — записями на лицевых счетах или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии — записями по счетам депо в депозитарии.

4. Анализ ст. ст. 28 и 29 Закона о рынке ценных бумаг позволяет сделать вывод, что учет прав на ценные бумаги, отражение операций, связанных с переходом прав на ценные бумаги, и удостоверение прав на ценные бумаги осуществляются либо в системе ведения реестра, либо у лица, осуществляющего депозитарную деятельность; выполнение таких действий иным лицом настоящим Законом не предусмотрено <1>.

———————————
<1> См. разъяснения, данные в письме ФКЦБ России от 26 апреля 1999 г. N ИБ-09/2176 «Об осуществлении функций номинального держателя профессиональными участниками рынка ценных бумаг» // Экономика и жизнь. 1999. N 22.

Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, согласно ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг, признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Такой деятельностью вправе заниматься только юридические лица — держатели реестра (регистраторы).

Юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами зарегистрированного в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг эмитента.

Держателем реестра может быть эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра на основании поручения эмитента. Если число владельцев ценных бумаг превышает 500, держателем реестра должен быть профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом о рынке ценных бумаг. Регистратор имеет право передать часть своих функций по сбору информации, входящей в систему ведения реестра, другим регистраторам. Передача указанных функций не освобождает регистратора от ответственности перед эмитентом.

Порядок ведения реестра определен Постановлениями ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» <1>, от 24 июня 1997 г. N 21 «Об утверждении Положения о порядке передачи информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг» <2>.

———————————
<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 7.

<2> Там же. N 4.

5. Депозитарной деятельностью, согласно ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг, признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарием может быть только юридическое лицо.

Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг.

В обязанности депозитария входят:

— регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами;

— ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету;

— передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг.

Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.

Порядок осуществления депозитарной деятельности конкретизирован Постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. N 36 «Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения» <1>.

———————————
<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8.

6. Как деятельность регистраторов, так и депозитарная деятельность, связанная с фиксацией прав по бездокументарным ценным бумагам, требуют лицензирования. В соответствии с ч. 1 ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг лицензирование осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг — Федеральной службой по финансовым рынкам (далее — ФСФР России). Согласно п. 49 ст. 333.33 НК РФ за предоставление лицензии на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг, лицензии на осуществление деятельности специализированного депозитария государственная пошлина составляет 10 тыс. рублей за каждую лицензию. Порядок лицензирования утвержден Приказом ФСФР России от 6 марта 2007 г. N 07-21/пз-н «Об утверждении Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» <1>.

———————————
<1> Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 23.

7. Фиксация прав, упоминаемая в данной статье, не представляет собой разновидности государственной регистрации как регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Действующее законодательство, в том числе ГК РФ, Федеральные законы «Об акционерных обществах», «О рынке ценных бумаг», не содержит указания на обязательность регистрации сделки с ценными бумагами (в том числе с акциями). Согласно ст. ст. 8 и 29 Закона о рынке ценных бумаг, а также Положению о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (утверждено Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27) соответствующими органами осуществляется лишь учет перехода прав на ценные бумаги путем внесения записи в реестр, что не является регистрацией сделок с ценными бумагами, поскольку у владельца акций есть правовая возможность не сообщать держателю реестра о переходе прав на акции, а также отсутствуют какие-либо меры воздействия на лицо, не сообщившее о таких действиях <1>.

———————————
<1> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 2 ноября 2006 г. N 444-О «По жалобе Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации на нарушение конституционных прав гражданки Астаховой Ирины Александровны положением подпункта 1 пункта 1 статьи 220 Налогового кодекса Российской Федерации».

В то же время операции с бездокументарными ценными бумагами, как определено в п. 2 комментируемой статьи, могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Это необходимо также при передаче, предоставлении и ограничении прав. Так, например, право залога на бездокументарные ценные бумаги возникает с момента его фиксации в установленном порядке. Банк — залогодержатель обратился в арбитражный суд с иском к организации — залогодателю о признании за ним права залога на принадлежащие ответчику обыкновенные акции, выпущенные в бездокументарной форме. Банк при этом связывал обладание правом залога с признанием лица, обладающего правом собственности или иным вещным правом на ценные бумаги, владельцем ценных бумаг, а права владельца ценных бумаг должны быть удостоверены — в системе ведения реестра — записями на лицевых счетах у держателя реестра, а при учете прав на ценные бумаги в депозитарии — записями по счетам депо в депозитариях (ст. ст. 2 и 28 Закона о рынке ценных бумаг).

Правило п. 1 ст. 341 ГК РФ, устанавливающее, что право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, подлежащего передаче залогодержателю, — с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге, не применяется при залоге бездокументарных ценных бумаг. Право залога на такие бумаги возникает на основании ст. 149 ГК РФ только с момента фиксации его в установленном порядке. Требованиям ст. 149 Кодекса соответствует и данное в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг определение бездокументарной формы эмиссионных ценных бумаг как формы эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг — на основании записи по счету депо. В связи с этим право залога у истца не возникло, и в иске было правомерно отказано <1>.

———————————
<1> Пункт 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 января 2002 г. N 67 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами» // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3.

8. Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ было отказано в удовлетворении иска о признании прав на бездокументарные ценные бумаги, поскольку в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра; право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. Суды, рассматривавшие данный спор, основывались на нормах о договоре купли-продажи и применяли ст. ст. 384, 458 ГК РФ. Исходя из положений ст. 456 ГК РФ и специфики продаваемого товара, а также п. 1 ст. 149 Кодекса, прямо предусматривающего распространение норм о праве собственности на ценные бумаги, суды пришли к выводу о возможности признания за покупателем права собственности на акции, приобретенные им по упомянутой сделке, однако не учли при этом положения ст. ст. 28, 29 Закона о рынке ценных бумаг.

На отсутствие необходимости государственной регистрации прав по бездокументарной ценной бумаге, а также договоров, связанных с ними (купля-продажа, мена, дарение, залог и др.), указывают и многочисленные примеры судебной практики. Так, между истцом и ответчиком был заключен договор о залоге для обеспечения исполнения обязательств по другому договору. Предметом договора залога являлись именные акции, выпущенные в бездокументарной форме. Истец считал договор о залоге недействительным (ничтожным), поскольку в соответствии со ст. 11 Закона РФ «О залоге» залог имущества, подлежащего государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в органе, осуществляющем такую регистрацию. Арбитражный суд в иске о признании договора залога недействительным отказал, исходя из следующего. На момент заключения договора в соответствии со ст. 339 ГК РФ государственной регистрации подлежали только договоры об ипотеке. Договоры о залоге движимого имущества, в том числе и ценных бумаг, такой регистрации не подлежали, независимо от того, подлежит ли регистрации выпуск данных ценных бумаг. Система учета и регистрации прав на эмиссионные ценные бумаги, установленная Законом о рынке ценных бумаг, не является системой государственной регистрации. В связи с изложенным нормы, на которые ссылался истец, не могут применяться после введения в действие ГК РФ и Закона о рынке ценных бумаг <1>.

———————————
<1> Пункт 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 января 2002 г. N 67.

Учет ценных бумаг, их регистрация депозитарием также не являются разновидностью государственной регистрации. Так, например, депозитарий обязан регистрировать факты обременения ценных бумаг клиентов (депонентов) залогом, а также иными правами третьих лиц в порядке, предусмотренном депозитарным договором (п. 5.3 Постановления ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. N 36 «Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения» <1>).

———————————
<1> Вестник ФКЦБ России. 1997. N 8.

9. В абз. 2 п. 1 комментируемой статьи предусматривается выдача документа, свидетельствующего о закрепленном праве. Таким документом является выписка из системы ведения реестра по лицевому счету. Держатель реестра обязан по требованию владельца или лица, действующего от его имени, а также номинального держателя ценных бумаг согласно ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг предоставить такую выписку в течение пяти рабочих дней. Владелец ценных бумаг не имеет права требовать включения в выписку из системы ведения реестра не относящейся к нему информации, в том числе информации о других владельцах ценных бумаг и количестве принадлежащих им ценных бумаг. Выпиской из системы ведения реестра является документ, выдаваемый держателем реестра с указанием владельца лицевого счета, количества ценных бумаг каждого выпуска, числящихся на этом счете в момент выдачи выписки, фактов их обременения обязательствами, а также иной информации, относящейся к этим бумагам.

Выписка из системы ведения реестра должна содержать отметку о всех ограничениях или фактах обременения ценных бумаг, на которые выдается выписка, обязательствами, зафиксированных на дату составления в системе ведения реестра. При этом в случае прекращения действия договора на ведение реестра или прекращения действия лицензии, упоминаемой в п. 1 комментируемой статьи, все выписки из реестра и операции, совершаемые регистратором после этой даты, являются недействительными. Выписки из реестра не являются ценными бумагами.

10. К бездокументарным ценным бумагам по общему правилу применяются те же нормы, которые регулируют гражданский оборот документарных ценных бумаг. Так, например, в соответствии со ст. 1025 ГК РФ бездокументарные ценные бумаги могут быть объектом доверительного управления, как и иные ценные бумаги. При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления.

Применение общих положений к бездокументарным ценным бумагам нередко порождает споры на практике. Так, например, Постановлением Президиума ВАС РФ от 1 марта 2005 г. N 8815/04 по делу N А02-1815/2003 в удовлетворении иска об изъятии бездокументарных простых акций было отказано, поскольку бездокументарные ценные бумаги не были каким-либо образом индивидуализированы; удовлетворение иска об изъятии индивидуально-определенных вещей возможно лишь при наличии объекта обязательства у продавца.

По мнению Президиума ВАС РФ, удовлетворяя заявленное требование, суды не должны были применять к названным правоотношениям положение п. 1 ст. 237 ГК РФ, устанавливающее, что изъятие имущества путем обращения взыскания на него по обязательствам собственника производится на основании решения суда, если иной порядок обращения взыскания не предусмотрен законом или договором. Однако данная норма определяет порядок (процедуру) обращения взыскания на имущество собственника для целей удовлетворения требований по его обязательствам и не определяет оснований для изъятия конкретного имущества у должника в обязательстве передать вещь (вещи) согласно договору купли-продажи.