Судья 1 инстанции – Н.Ю. Севастьянова УИД 77OS0000-01-2020-009158-83
Дело № 66-2998/2021
А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
город Москва 27 июля 2021 г.
Судебная коллегия по гражданским делам Первого апелляционного суда общей юрисдикции в составе
председательствующего Гришиной Г.Н.,
судей Харебиной Г.А., Романовой Е.М.
при секретаре Курышиной Е.Р.
рассмотрела в открытом судебном заседании 27 июля 2021 г. гражданское дело № 3-6/2021 по апелляционным жалобам общества с ограниченной ответственностью «Издательство ДЖЕМ», Бырыкина Георгия Александровича на решение Московского городского суда от 20 января 2021 г., которым в удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью «Издательство ДЖЕМ» к Гугл ЭлЭлСи (Google LLC) о защите исключительного права на фонограммы, размещенные на соответствующих страницах сайта информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» https://play.google.com, отказано.
Заслушав доклад судьи Первого апелляционного суда общей юрисдикции Харебиной Г.А., объяснения представителя истца общества с ограниченной ответственностью «Издательство ДЖЕМ» Черкасова А.Н., поддержавшего апелляционную жалобу истца и считавшего подлежащей удовлетворению апелляционную жалобу Бырыкина Г.А., объяснения не привлеченного к участию в деле Бырыкина Г.А., поддержавшего доводы своей апелляционной жалобы и считавшего об удовлетворении апелляционной жалобы истца, возражения представителя ответчика Гугл ЭлЭлСи (Google LLC) Багрянцева П.Б. и представителей третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Музыкальное право» Морозова С.Н., Рытвиной В.К. относительно апелляционных жалоб, судебная коллегия по гражданским делам Первого апелляционного суда общей юрисдикции
у с т а н о в и л а :
ООО «Издательство ДЖЕМ» обратилось в Московский городской суд с исковым заявлением к Гугл ЭлЭлСи (Google LLC) о запрете создания технических условий, обеспечивающих размещение, распространение, доступ и любое иное использование музыкальных произведений, фонограмм и исполнения музыкальных произведений, изменив в порядке статьи 39 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, в окончательной редакции просил суд запретить Гугл ЭлЭлСи (Google LLC) создание технических условий, обеспечивающих незаконное размещение и иное использование фонограмм:
— «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства…», «Это случится…», «Память» в составе альбома «Радио», расположенного по ссылке:
https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5%D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D1%80%D1%8B%D0%BA%D0%B8%D0%BD_%D0%A0%D0%B0%D0%B4%D0%B8%D0%BE?id=Bjnbavurbjc4srqhrawvlproitu,
— «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty Oclock», «I Sing» в составе альбома «Dreams of Beyond», расположенного по ссылке:
https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5%D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D1%80%D1%8B%D0%BA%D0%B8%D0%BD_Dreams_of_Beyond?id=Bc276rhy72qjdtpk6ewsazipfxq,
— «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» в составе альбома «Ракета с Юга», расположенного по ссылке:
https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5%D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D1%80%D1%8B%D0%BA%D0%B8%D0%BD_%D0%B3%D1%80%D1%83%D0%BF%D0%BF%D0%B0_DUB_%D0%A2V_%D0%A0%D0%B0%D0%BA%D0%B5%D1%82%D0%B0_%D1%81_%D0%AE%D0%B3%D0%B0?id=Bfklbt2v7haylzlw5pm42bcflii,
— взыскать судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 6 000 рублей.
В обоснование заявленных требований истец сослался на то, что является обладателем исключительных смежных прав на фонограммы «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства…», «Это случится…», «Память», «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty Oclock», «I Sing», «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston», переданные наследниками А.Бырыкина (псевдоним А.Барыкин) — изготовителя указанных фонограмм на основании лицензионного договора от 1 июня 2020 г. №, которые неправомерно были размещены в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на сайте с доменным именем play.google.com без согласия правообладателя и без иного законного основания, чем нарушены исключительные права ООО «Издательство ДЖЕМ», администратором и владельцем сайта https://play.google.com является Гугл ЭлЭлСи (Google LLC).
Представитель ответчика Гугл ЭлЭлСи (Google LLC) иск не признал, в удовлетворении исковых требований просил отказать, ссылаясь на недоказанность истцом принадлежности ООО «Издательство ДЖЕМ» исключительных смежных прав на спорные фонограммы, а также на то, что Гугл ЭлЭлСи (Google LLC), являясь информационным посредником в отношении сайта https://play.google.com, не несёт ответственность за возможное нарушение исключительных прав истца, спорные произведения отсутствуют на спорных страницах указанного сайта, музыкальный раздел Google Play не доступен, исковые требования не обусловлены установлением фактов нарушения прав истца ответчиком.
Представители третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Музыкальное право» возражали против удовлетворения заявленных исковых требований, ссылаясь на то, что Барыкин А.А. при жизни распорядился исключительными правами на свои произведения, предоставив право использовать их ЗАО «Мороз Мьюзик», от которого по цепочке договоров исключительные смежные права на спорные фонограммы «Ресторан», «Радио», «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Я знаю теперь», «20.00» перешли к ООО «Музыкальное право», вследствие чего данные фонограммы не могли быть включены в состав наследственного имущества Барыкина А.А., а также на недоказанность истцом факта изготовления спорных фонограмм Барыкиным А.А. и объёма переданных наследникам Барыкина А.А. исключительных прав на фонограммы.
Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, в разрешении исковых требований полагался на усмотрение суда.
Решением Московского городского суда от 20 января 2021 г. в удовлетворении исковых требований ООО «Издательство ДЖЕМ» отказано.
В апелляционной жалобе ООО «Издательство ДЖЕМ» просит отменить или изменить решение суда первой инстанции, принять новое решение об удовлетворении исковых требований ООО «Издательство ДЖЕМ» в полном объеме. Апеллянт оспаривает выводы суда о том, что ООО «Музыкальное право» обладает исключительными правами на произведения, фонограммы и исполнения, указанные в договоре от 3 июля 1997 г. между Корпорацией «Traditional Export Import Group» и участниками группы «Карнавал» в лице Барыкина А.А., является изготовителем спорных фонограмм, а также вывод о лицах, составивших альбомы, в составе которых на страницах сайта https://play.google.com размещены спорные фонограммы. Кроме того, истец считает, что суд первой инстанции не разрешил вопрос о составе лиц, участвующих в деле, поскольку привлечению к участию в деле подлежали компании, разметившие спорные фонограммы на страницах сайта https://play.google.com, и наследники Барыкина А.А., но суд неправомерно их не привлёк их к участию в деле.
В апелляционной жалобе Бырыкин Г.А. просит отменить решение Московского городского суда от 20 января 2021 г., рассмотреть дело по правилам суда первой инстанции и принять решение об удовлетворении исковых требований ООО «Издательство ДЖЕМ», считает, что принятое судебное решение нарушает его права и обязанности, уменьшая его наследственную массу.
В письменных возражениях относительно апелляционной жалобы истца третье лицо ООО «Музыкальное право» просит решение Московского городского суда от 20 января 2021 г. оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения, считая позицию ООО «Издательство ДЖЕМ» не соответствующей действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела и о том, что оспариваемым судебным решением права наследников Барыкина А.А. не затронуты.
В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца ООО «Издательство ДЖЕМ» поддержал апелляционную жалобу истца и полагал подлежащей удовлетворению апелляционную жалобу Бырыкина Г.А.
Бырыкин Г.А., не привлеченный к участию в деле, поддержал доводы своей апелляционной жалобы и полагал об удовлетворении апелляционной жалобы истца ООО «Издательство ДЖЕМ».
Представитель ответчика Гугл ЭлЭлСи (Google LLC) и представители третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Музыкальное право» возражали против удовлетворения апелляционных жалоб истца и лица, не привлеченного к участию в деле.
В судебное заседание суда апелляционной инстанции представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций не явился.
По смыслу статьи 14 Международного пакта о гражданских и политических правах и обязанностях в гражданском процессе, лицо, определив свои права, реализует их по своему усмотрению. Распоряжение своими правами является одним из основополагающих принципов судопроизводства. Поэтому неявка лиц, извещенных в установленном порядке о времени и месте рассмотрения дела, является их волеизъявлением, свидетельствующим об отказе от реализации своего права на непосредственное участие в судебном разбирательстве.
В соответствии с частью 3 статьи 167 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации судебная коллегия признала возможным рассмотреть дело в отсутствие представителя третьего лица с учетом того, что о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом, представил заявление о рассмотрении дела в его отсутствие, в связи с чем неявка представителя третьего лица не препятствует рассмотрению дела.
Суд апелляционной инстанции, проверив в соответствии со статьями 327 и 3271 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах доводов апелляционной жалобы ООО «Издательство ДЖЕМ» и возражений относительно апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон, приходит к следующим выводам.
Судом на основании материалов дела установлены следующие обстоятельства.
Определением Московского городского суда от 3 августа 2020 г. было удовлетворено заявление ООО «Издательство ДЖЕМ» о принятии предварительных обеспечительных мер, направленных на обеспечение защиты авторских и (или) смежных прав на фонограммы «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства…», «Это случится…», «Память», «Художница», «Обман», «Одинокое утро с картины Моне», «Рэггей-егерь», «Солдат», «Река», «Я в пути», «Вокзалы», «Сероглазая земля», «Два цветка», «Я люблю и розу и дурман», «Храм», «Аминь» в составе альбома «Мой друг-музыкант», «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «Oдинокий день», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» в составе альбома «Ракета с Юга», «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty Oclock», «I Sing», размещенные на сайте информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» https://play.google.com.
Одновременно установлен пятнадцатидневный срок для подачи заявителем искового заявления по требованию, в связи с которым судом приняты меры по обеспечению интересов заявителя (материал № 2и-3523/2020).
Апелляционным определением Первого апелляционного суда общей юрисдикции от 2 декабря 2020 г. отменено определение судьи Московского городского суда от 3 августа 2020 г. в части принятия предварительных обеспечительных мер, направленных на обеспечение защиты исключительных прав на фонограммы «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства…», «Это случится…», «Память», «Художница», «Обман», «Одинокое утро с картины Моне», «Рэггей-егерь», «Солдат», «Река», «Я в пути», «Вокзалы», «Сероглазая земля», «Два цветка», «Я люблю и розу и дурман», «Храм», «Аминь» в составе альбома «Мой друг-музыкант», «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «Oдинокий день», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» в составе альбома «Ракета с Юга», «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty Oclock», «I Sing», размещенные на сайте информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» play.google.com, а также возложения обязанности на Федеральную службу по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций и иных лиц прекратить создание технических условий, обеспечивающих размещение, распространение и иное использование указанных объектов, размещенных на сайте информационно-телекоммуникационной сети «Интернет play.google.com.
8 (812) 467-95-35 (Санкт-Петербург и ЛО)
8 (800) 302-76-91 (Регионы РФ)
Приняты предварительные обеспечительные меры, направленные на обеспечение защиты исключительных прав на фонограммы «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства…», «Это случится…», «Память», «Художница», «Обман», «Одинокое утро с картины Моне», «Рэггей-егерь», «Солдат», «Река», «Я в пути», «Вокзалы», «Сероглазая земля», «Два цветка», «Я люблю и розу и дурман», «Храм», «Аминь» в составе альбома «Мой друг-музыкант», «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «Oдинокий день», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» в составе альбома «Ракета с Юга», «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty Oclock», «I Sing», размещенные в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на страницах:
https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5%D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D1%80%D1%8B%D0%BA%D0%B8%D0%BD_%D0%A0%D0%B0%D0%B4%D0%B8%D0%BE?id=Bjnbavurbjc4srqhrawvlproitu,
https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5%D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D1%80%D1%8B%D0%BA%D0%B8%D0%BD_%D0%B8_%D0%9A%D0%BE%D0%BD%D1%81%D1%82%D0%B0%D0%BD%D1%82%D0%B8%D0%BD_%D0%9C%D0%B8%D1%80%D0%BE%D1%88%D0%BD%D0%B8%D0%BA_%D0%9C%D0%BE%D0%B9_%D0%B4%D1%80%D1%83%D0%B3_%D0%BC?id=Bky4ny3yc6mike67qxm7r4ildhy,
https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5%D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D1%80%D1%8B%D0%BA%D0%B8%D0%BD_%D0%B3%D1%80%D1%83%D0%BF%D0%BF%D0%B0_DUB_%D0%A2V_%D0%A0%D0%B0%D0%BA%D0%B5%D1%82%D0%B0_%D1%81_%D0%AE%D0%B3%D0%B0?id=Bfklbt2v7haylzlw5pm42bcflii,
https://play.google.com/store/music/album/%D0%90%D0%BB%D0%B5%D0%BA%D1%81%D0%B0%D0%BD%D0%B4%D1%80_%D0%91%D0%B0%D1%80%D1%8B%D0%BA%D0%B8%D0%BD_Dreams_of_Beyond?id=Bc276rhy72qjdtpk6ewsazipfxq.
Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций и иных лиц обязана прекратить создание технических условий, обеспечивающих размещение, распространение и иное использование объектов исключительных прав – вышеуказанных фонограмм.
В остальной части определение суда оставлено без изменения.
Предметом настоящего спора является защита исключительных прав на фонограммы:
— «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства…», «Это случится…», «Память» в составе альбома «Радио»,
— «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty Oclock», «I Sing» в составе альбома «Dreams of Beyond»,
— «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» в составе альбома «Ракета с Юга».
Автором и исполнителем музыкальных произведений «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства…», «Это случится…», «Память», — «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty Oclock», «I Sing», «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston» является А. Бырыкин (псевдоним А. Барыкин).
После смерти Бырыкина А.А. ДД.ММ.ГГГГ, его наследникам ФИО13, ФИО1, ФИО14, ФИО15, ФИО16 выданы свидетельства о праве на наследство по закону соответственно от 23 декабря 2019 г., 12 декабря 2019 г., 25 декабря 2019 г., 12 декабря 2019 г., 25 декабря 2019 г., согласно которым каждому наследнику перешло по 1/5 доле в праве на имущество наследодателя, состоящее из авторских, в том числе исключительных (смежных) прав, без конкретизации данных прав.
ДД.ММ.ГГГГ между наследниками ФИО17, ФИО1, ФИО14, ФИО18, ФИО16, выступающими в качестве лицензиара, и ООО «Издательство ДЖЕМ», выступающим лицензиатом, заключен лицензионный договор №, согласно пункту 2.1 которого лицензиар предоставляет лицензиату исключительную лицензию на использование объектов интеллектуальной собственности, указанных в каталоге, за вознаграждение, объекты интеллектуальной собственности передаются лицензиаром лицензиату посредством направления файлов на электронную почту лицензиата support@amgroup.ru.
В приложении №1 к лицензионному договору № от 1 июня 2020 г. приведен Каталог произведений, фонограмм, исполнений, исключительная лицензия на использование которых передана лицензиарами лицензиату (далее – Каталог). В данном Каталоге содержатся разделы: наименование произведения/фонограммы, альбом/сингл, исполнитель и псевдоним, доля исполнителя, автор музыкального произведения и псевдоним, доля автора музыки, автор литературного произведения и псевдоним, доля автора текста, изготовитель фонограммы, доля изготовителя, хронометраж, год опубликования. Соответственно произведения в количестве 534 приведены по указанным разделам каталога.
Спорные фонограммы указаны в пунктах 118-125, 131, 459-469, 471, 472, 482-489 Каталога. При этом в разделах Каталога по данным фонограммам указаны соответственно альбомы «Радио», «Ракета с Юга», «Dreams of Beyond» и в качестве исполнителя, автора музыки, автора литературного произведения и «изготовителя фонограмм» указан Барыкин А.А., год изготовления соответственно – 1984 г., 2009 г., а у альбома «Dreams of Beyond» год изготовления не указан.
Фонограммы «Ресторан», «Я знаю теперь», «Рыбка», «Звёздный карнавал», «Радио» изготовлены и вошли в состав альбома «Карнавал», выпущенного 2001 г. группой компании «Мороз рекордс», альбома «Карнавал – Внезапный тупик», изготовленного и выпущенного в 1997 г. группой компании «Мороз рекордс», фонограмма «20.00» вошла в состав альбома «Я буду долго гнать велосипед», изготовленного и выпущенного в 1997 г. группой компании «Мороз рекордс».
В каталоге «Российская дискографическая энциклопедия» (выпуск №1) приведены выпущенные CD диски в 1988-1996 гг., в том числе CD диски с альбомами «Никогда не поздно» 1995 года выпуска, «Эй, смотри» 1996 года выпуска, «Аэропорт» 1996 года выпуска, «Ступени» 1996 года выпуска, и приведена информация о фонограммах на данных дисках, в том числе «Звёздный корабль», «Рыбка», «Лето». Сведения о выпуске CD дисков с фонограммами исполнителя Барыкина А.А. в составе альбомов «Радио» 1984 года выпуска, «Dreams of Beyond» в данном каталоге отсутствуют.
3 июля 1997 г. между участниками группы «Карнавал» в лице Барыкина А.А. и Корпорацией «Traditional Export Import Group» заключён договор о передаче прав на музыкальные произведения, согласно которому исполнитель передал права на произведения в составе альбомов «Ступени», «Эй, смотри», «Аэропорт», «Никогда не поздно», «Острова», «Внезапный тупик», «Я буду долго гнать велосипед», «Спасательный круг», «Л.Р.Р».
Согласно приложению от 16 июля 2001 г., заключённому Барыкиным А.А. с Корпорацией «Traditional Export Import Group» к договору от 3 июля 1997 г., исполнитель передал компании права на произведения, входящие в альбомы «Юбилейный концерт ГЦКЗ «Россия», «Концерт в Куйбышеве», «Мой друг – музыкант» на условиях и в срок, указанные в договоре от 3 июля 1997 г. В составе этих альбомов перечислены произведения, в том числе «Звёздный карнавал», «Звёздный корабль», «Джамайка», «Рыбка», «Под шум дождя», «Радио», «Ресторан».
В приложении от 19 декабря 2002 г. заключённому Барыкиным А.А. с Корпорацией «Traditional Export Import Group» к договору от 3 июля 1997 г., исполнитель передал компании права на произведения, входящие в альбом «Концерт в Кремле», на условиях и в срок, указанные в договоре от 3 июля 1997 г. В составе альбома перечислены произведения, в том числе «Звёздный карнавал», «Звёздный корабль».
Барыкин А.А. как представитель участников группы «Карнавал» получал выплаты по договору от 3 июля 1997 г., денежные средства от продажи Корпорацией «Traditional Export Import Group» компакт-дисков в периоды с 1 июля 1997 г. по 1 октября 1997 г., с 1 октября 1997 г. по 1 января 2018 г.
12 января 1998 г. между Корпорацией «Traditional Export Import Group» и компанией ЗАО «Мороз Мьюзик» заключено соглашение № об уступке (продаже) прав на музыкальные произведения. В приложении № 1 к указанному договору переданы исключительные права на произведения в составе альбомов «Live Робин Гуд», «Эй, смотри», «Ступени», «Аэропорт», «Я буду долго гнать велосипед», «Острова», «Никогда не поздно».
Барыкин А.А. получал денежные средства от ЗАО «Мороз Мьюзик» за издание СД концерта в г.Лыткарино – «Фестиваль Робин Гуд в Лыткарино» от 16 сентября 1995 г., за запись альбома «Острова» от 5 января 1996 г.
На основании договора уступки от 9 января 2008 г. № ЗАО «Мороз Мьюзик» передало ООО «Концертное агентство Лавина концерт» права и обязанности на произведения, фонограммы, исполнения А. Барыкина и группы «Карнавал», указанные в договоре от 3 июля 1997 г. В приложении указаны альбомы «Live Робин Гуд», «Эй, смотри», «Ступени», «Аэропорт», «Я буду долго гнать велосипед», «Острова», «Никогда не поздно», «Юбилейный концерт в ГКЦЗ Россия», «Легенды русского рока», «Внезапный тупик», «Концерт в Куйбышеве», «Спасательный круг».
10 сентября 2010 г. ООО «Концертное агентство Лавина концерт» заключило с ООО «Музыкальное право» договор уступки №, по условиям которого ООО «Концертное агентство Лавина концерт» передало ООО «Музыкальное право» права и обязанности правообладателей на произведения, фонограммы, исполнения А. Барыкина и группы «Карнавал», указанные в договоре от 3 июля 1997 г. В приложении приведен перечень фонограмм/произведений, в том числе «Звёздный корабль», «Рыбка», «Джамайка», «Под шум дождя», «20.00», «Я знаю теперь», «Звёздный карнавал», «Ресторан».
В информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» на страницах сайта https://play.google.com были размещены:
— в составе альбома «Радио» — «Треки»: «Радио», «Верь этим снам», «Ожидая тебя», «Ресторан (Я впервые…)», «Пусть так», «Ты от меня так далека», «Я с детства…», «Это случится… (Пусть играет музыка)», «Память (Колышет ветер листья». При этом указано, что данный альбом 2014 года выпуска, составил (выпустил, изготовил) его GMC – General Music Company Inc,
— в составе альбома «Dreams of Beyond» — «Танцевальная/электронная музыка»: «Young Angel», «Star Boy», «Blue Color», «Dreamy Reggae», «I Will Be A Long Drive A Bicycle», «The Pity», «Twenty Oclock», «I Sing». При этом указано, что данный альбом 2013 года выпуска, составил (выпустил, изготовил) его WMA Electric,
— в составе альбома «Ракета с Юга» — «Александр Барыкин & группа DUB TV» — «Рок»: «Ракета с Юга», «Джамайка», «Под шум дождя», «Рыбка», «Чайник», «Звёздный корабль», «Звёздный карнавал», «Лето», «Я знаю теперь», «Будь со мной рядом», «20.00», «20.00 (Dub Remix)», «Good-bye, Kingston (Вечер на Рейде – ремикс)». При этом указано, что данный альбом 2014 года выпуска, составил (выпустил, изготовил) его GMC – General Music Company Inc.
При разрешении исковых требований ООО «Издательство ДЖЕМ» суд первой инстанции, руководствуясь положениями статей 1229, 1235, 1250, 1259, 1270, 1286, 1303, 1304, 1322, 1323, 1324 Гражданского кодекса Российской Федерации, оценив представленные доказательства в совокупности, констатировал недоказанность истцом объема переданных ООО «Издательство ДЖЕМ» исключительных прав на фонограммы и факта передачи истцу в рамках лицензионного договора от 1 июня 2020 г. № исключительных прав на фонограммы в составе альбомов «Радио» 1984 года выпуска, «Ракета с Юга» 2009 года, «Dreams of Beyond», которые были размещенные на страницах сайта https://play.google.com, исходя из чего пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований, признав их неподтвержденными и необоснованными.
При этом суд первой инстанции отметил, что доказательства технической интеграции по передаче спорных фонограмм на электронную почту лицензиата support@amgroup.ru, как того требуют положения пункта 2.1 лицензионного договора от 1 июня 2020 г. №, а также подтверждающие факт изготовления спорных фонограмм в составе альбомов «Радио» 1984 года выпуска, «Ракета с Юга» 2009 года, «Dreams of Beyond» непосредственно самим Бырыкиным А.А., суду истцом не представлены, как не предоставлены и сами спорные фонограммы в составе указанных альбомов, вследствие чего суду не представляется возможным идентифицировать фонограммы, права на которые переданы наследниками в пользу ООО «Издательство ДЖЕМ», при том что в силу пункта 1 статьи 1304 Гражданского кодекса Российской Федерации фонограммы представляют собой любые исключительно звуковые записи исполнителей или иных звуков либо их отображений.
На основании приведенных договоров и представленных третьим лицом суду фонограмм на CD дисках суд установил, что ООО «Музыкальное право» принадлежат исключительные права на произведения, фонограммы, исполнения А.Барыкина и группы «Карнавал», указанные в договоре от 3 июля 1997 г., в том числе на фонограммы «Звёздный корабль», «Рыбка», «Джамайка», «Под шум дождя», «20.00», «Я знаю теперь», «Звёздный карнавал», «Ресторан», что ООО «Музыкальное право» как изготовителю фонограмм принадлежат исключительные права на фонограммы «Ресторан», «Я знаю теперь», «Рыбка», «Звёздный карнавал», «Радио» в составе альбома «Карнавал», выпущенного 2001 г. группой компании «Мороз рекордс», альбома «Карнавал – Внезапный тупик», изготовленного и выпущенного в 1997 г. группой компании «Мороз рекордс», на фонограмму «20.00» в составе альбома «Я буду долго гнать велосипед», изготовленного и выпущенного в 1997 г. группой компании «Мороз рекордс», а также на фонограммы, изготовленные на концерте в г. Лыткарино – «Фестиваль Робин Гуд в Лыткарино», в том числе «Джамайка», «Звёздный корабль», вследствие чего данные фонограммы не могли войти в состав наследственного имущества, открывшегося после смерти Бырыкина А.А., и быть переданы наследниками истцу в рамках лицензионного договора от 1 июня 2020 г. №.
Суд также обоснованно указал на отсутствие возможности идентифицировать фонограммы, содержащиеся в альбомах «Радио» 1984 года выпуска, «Ракета с Юга» 2009 года, «Dreams of Beyond», с фонограммами, исключительные права на которые принадлежат ООО «Музыкальное право», поскольку истцом не предоставлены доказательства объема переданных ему исключительных прав на фонограммы в рамках лицензионного договора от 1 июня 2020 г. № и доказательства технической интеграции передачи этих фонограмм на электронную почту лицензиата support@amgroup.ru в рамках лицензионного договора от 1 июня 2020 г. №. В этой связи суд первой инстанции отметил, что из приведенной информации скриншотов страниц сайта https://play.google.com следует, что фонограммы размещены в составе альбомов 2013 года выпуска и 2014 года выпуска, составили (выпустили, изготовили) их соответственно организации «WMA Electric» и «GMC» — General Music Company Inc, при этом какая запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков содержится в этих фонограммах, является ли это переработкой исходных фонограмм (треки и т.п.), не представляется возможным определить, поскольку на момент рассмотрения дела судом указанные фонограммы удалены со страниц сайта. Истец не произвел фиксацию размещенных фонограмм – запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков, содержащихся в фонограммах, не предоставил их суду. Применительно к заявленному спору, когда установлено наличие множественности фонограмм исполнения одних и тех же музыкальных произведений (на концертах, в студии и пр.), а также наличие правообладателей на различные фонограммы, сама по себе фиксация размещения фонограммы на странице сайта с помощью скриншота (отображение названия фонограммы на странице сайта) в отсутствие возможности установления исключительных звуковых записей исполнителей или иных звуков либо их отображений на данной фонограмме в силу пункта 1 статьи 1304 Гражданского кодекса Российской Федерации не является прямым доказательством нарушения исключительных прав правообладателя.
Судебная коллегия по гражданским делам Первого апелляционного суда общей юрисдикции считает выводы суда первой инстанции законными и обоснованными. Они подтверждены установленными по делу обстоятельствами, соответствуют подлежащим применению нормам материального права.
Согласно статье 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации интеллектуальная собственность охраняется законом (пункт 2), результатами интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана, являются в том числе, фонограммы (пункт 1).
По правилам пункта 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации), если данным кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных данным кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными данным кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается данным кодексом.
Одним из способов распоряжения исключительным правом на произведение является заключение лицензионного договора о предоставлении права использования произведения. Так, согласно статьям 1235, 1286 Гражданского кодекса Российской Федерации по лицензионному договору одна сторона — автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. Лицензионный договор заключается в письменной форме. При этом в силу статьи 1254 Гражданского кодекса Российской Федерации лицензиат вправе защищать исключительные права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, на использование которых выдана исключительная лицензия, способами, предусмотренными статьями 1250 и 1252 данного Кодекса.
На основании статьи 1322 Гражданского кодекса Российской Федерации изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. При отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на экземпляре фонограммы и (или) его упаковке либо иным образом в соответствии со статьей 1310 данного Кодекса.
В силу статьи 1323 Гражданского кодекса Российской Федерации изготовителю фонограммы принадлежат: исключительное право на фонограмму, право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования, право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании, право на обнародование фонограммы, то есть на осуществление действия, которое впервые делает фонограмму доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо иным способом. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение экземпляров фонограммы с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики. Права изготовителя фонограммы признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей.
Согласно предписаниям статьи 1324 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривают, что изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использование фонограммы в соответствии со статьей 1229 данного Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму), в том числе способами, указанными в пункте 2 данной статьи. Изготовитель фонограммы может распоряжаться исключительным правом на фонограмму независимо от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей.
Положения приведенных норм права судом первой инстанции применены правильно.
Оценивая доводы апелляционной жалобы ООО «Издательство ДЖЕМ» о несогласии с судебным решением в части вывода о принадлежности ООО «Музыкальное право» исключительных прав на произведения, фонограммы и исполнения А. Барыкина и группы «Карнавал», судебная коллегия отмечает следующее.
Между Барыкиным А.А. (наследодателем) и ЗАО «Мороз Мьюзик» 31 мая 2007 г. заключён лицензионный договор № на условиях исключительной лицензии (п. 4.3.1. договора) на использование произведений, фонограмм произведений и исполнение произведений, указанных в приложении № 1 к договору. Как следует из данного договора, в термин «Права», предоставленные правообладателем Барыкиным А.А. ЗАО «Мороз Мьюзик», стороны включили, в том числе все права исполнителя и производителя фонограмм, перечисленные в пункте 2 статьи 37 и пункте 2 статьи 38 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», действующим в момент подписания договора, которые включали в себя: право сообщать запись исполнения или постановки для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения – подпункт 6 пункта 2 статьи 37 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»), право сообщать фонограмму для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения — подпункт 5 пункта 2 статьи 38 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»).
Соответствующие нормы были закреплены в части IV Гражданского кодекса Российской Федерации. Так, согласно частям 1 и 2 статьи 1324 Гражданского кодекса Российской Федерации использованием фонограммы считается доведение фонограммы до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к фонограмме из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).
Следовательно, Барыкин А. А. (правообладатель) предоставил права на свои произведения и фонограммы ЗАО «Мороз Мьюзик».
При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о принадлежности ООО «Музыкальное право» исключительных прав на произведения, фонограммы и исполнения А. Барыкина и группы «Карнавал» является правомерным как соответствующий подлежащим применению нормам материального права и фактическим обстоятельствам.
Не соглашаясь с выводом суда о том, что ООО «Музыкальное право» является изготовителем фонограмм, истец не представляет опровержения этому.
Представленные суду договоры между Барыкиным А.А. и Корпорацией «Traditional Export Import Group», CD-диски с размещением товарного знака «Мороз рекордс» — «MOROZRECORDS» подтверждают, что правоотношения между Барыкиным А.А. и группой компаний, возникли ещё в 1995 году, диски с произведениями Барыкина А. А. выпускались под брендом «MOROZRECORDS». Права на товарный знак «MOROZRECORDS» подтверждены свидетельством № на товарный знак, выданным РОСПАТЕНТОМ 31 октября 1997 г.
Имеющиеся в материалах дела договоры подтверждают, что Корпорация «Traditional Export lmport Group» уступила свои права на произведения ЗАО «Мороз Мьюзик», которое в свою очередь уступило свои права ООО «КА «Лавина концерт», а при ликвидации ООО «КА «Лавина концерт» уступило права ООО «Музыкальное право».
Как следствие, судом первой инстанции правомерно сделан вывод о том, что ООО «Музыкальное право» принадлежат исключительные права на произведения, фонограммы, исполнения А. Барыкина и группы «Карнавал», указанные в договоре между Корпорацией «Traditional Export lmport Group» и участниками группы «Карнавал» в лице Барыкина А.А. от 3 июля 1997 г., в том числе на фонограммы «Звёздный корабль», «Рыбка», «Джамайка», «Под шум дождя», «20.00», «Я знаю теперь», «Звёздный карнавал», «Ресторан».
Договор был заключён автором-исполнителем и художественным руководителем коллектива Барыкиным А.А., что в соответствии со статьей 37 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 г. № «Об авторском праве и смежных правах» являлось правомерным.
В соответствии с частью 3 статьи 1324 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, правомерно осуществившее переработку фонограммы, приобретает смежное право на переработанную фонограмму.
Оцифровка (перевод звукозаписей с магнитной ленты в цифровую форму) является переработкой фонограммы, следовательно, лицо, осуществившее такую переработку, стало обладателем смежных прав на данную фонограмму.
Таким образом, у группы компаний третьего лица, осуществивших оцифровку пленочных носителей под товарным знаком «Мороз рекордс», помимо правообладания согласно договорам с Барыкиным А. в любом случае возникло смежное право на оцифрованные фонограммы.
Приведенные апеллянтом доводы в указанной части об обратном не свидетельствуют.
Вопреки доводам апелляционной жалобы судом первой инстанции правомерно указано на недоказанность истцом объема принадлежащих ему исключительных прав на фонограммы, изготовленные Барыкиным А.А., в составе альбомов «Радио» 1984 года выпуска, «Ракета с Юга» 2009 г., «Dreams of Beyond», а также на недоказанность факта нарушения исключительных прав истца на указанные фонограммы на страницах сайта https://play.google.com, поскольку сама по себе фиксация размещения фонограммы на странице сайта с помощью скриншота в отсутствие возможности установления исключительных звуковых записей исполнителей или иных звуков либо их отображений на данной фонограмме не является прямым доказательством нарушения исключительных прав правообладателя.
Довод апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции не исследовано надлежащим образом представленное истцом доказательство в виде флеш-накопителя, не указывает на нарушение судом норм процессуального права, поскольку техническое исследование и сравнение файлов, переданных по электронной почте наследниками, с файлами фонограмм, размещенных на платформах ответчика, не представляется возможным в силу указанных выше обстоятельств, а суд не обладает специальными техническими знаниями.
Довод апелляционной жалобы о непривлечении к участию в деле третьих лиц, имеющие непосредственное отношение к смежным правам на спорные фонограммы, не может повлечь отмену судебного акта, поскольку ответчиком надлежащим образом не доказано, что обжалуемый судебный акт влияет на права и обязанности третьих лиц.
В связи с изложенным судебная коллегия считает выводы суда первой инстанции законными, основанными на нормах материального права с учетом всех существенных обстоятельств дела.
Как следствие, оснований, предусмотренных статьей 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения Московского городского суда от 20 января 2021 г. по доводам апелляционной жалобы ООО «Издательство ДЖЕМ» не имеется.
Апелляционная жалоба ФИО1, не привлеченного к участию в деле, подлежит оставлению без рассмотрения по существу ввиду следующего.
В соответствии с частью 2 статьи 320 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации правом апелляционного обжалования решения суда первой инстанции обладают стороны и другие лица, участвующие в деле.
Как предусматривает часть 3 статьи 320 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционную жалобу вправе подать также лица, которые не были привлечены к участию в деле и вопрос о правах и об обязанностях которых был разрешен судом.
Согласно разъяснению, содержащемуся в абзаце 2 пункта 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 июня 2021 г. № 16 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции», в силу части 4 статьи 13 и части 3 статьи 320 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации лица, не привлеченные к участию в деле, вне зависимости от того, указаны ли они в мотивировочной или резолютивной части судебного постановления, вправе обжаловать в апелляционном порядке решение суда первой инстанции, которым разрешен вопрос об их правах и обязанностях.
Аналогичные разъяснения были даны в абзаце 4 пункта 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 июня 2012 г. № 13 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции».
По смыслу абзаца 2 пункта 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 июня 2021 г. № 16 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции» апелляционная жалоба, поданная лицом, не привлеченным к участию в деле, должна содержать обоснование нарушения его прав и (или) возложения на него обязанностей обжалуемым решением суда.
В апелляционной жалобе ФИО1 ссылается на то, что принятым по делу решением он лишается части наследственной массы.
Судебная коллегия не соглашается с данным утверждением.
Из содержания решения Московского городского суда от 20 января 2021 г. следует, что предметом спора являлась защита исключительных смежных прав на фонограммы в связи с их использованием в отсутствие согласия правообладателя. ФИО1 указывает на наличие у него смежных прав изготовителя на использование спорных фонограмм. При этом надлежащих доказательств наличия у него таких смежных прав подателем апелляционной жалобы не представлено.
Кроме того, обжалуемый судебный акт не разрешал вопрос о правах ФИО1, не лишал его прав, не ограничивал в правах и не обуславливал возникновение каких-либо обязательств у него.
В соответствии с разъяснениями, содержащимися в абзаце 4 пункта 29 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 июня 2021 г. № 16 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции», если при рассмотрении апелляционной жалобы лица, не привлеченного к участию в деле, будет установлено, что обжалуемым судебным постановлением не разрешен вопрос о правах и обязанностях этого лица, суд апелляционной инстанции на основании части 4 статьи 1 и пункта 4 статьи 328 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации выносит определение об оставлении апелляционной жалобы без рассмотрения по существу.
Приведенные подателем апелляционной жалобы обстоятельства не свидетельствуют о том, что оспариваемым решением разрешен вопрос о его правах и обязанностях. Наличие у лица, не привлеченного к участию в деле, заинтересованности в исходе дела само по себе не наделяет его правом на обжалование судебного акта.
При таких обстоятельствах апелляционная жалоба ФИО1 подлежит оставлению без рассмотрения по существу.
Руководствуясь статьями 328, 329 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия по гражданским делам Первого апелляционного суда общей юрисдикции
о п р е д е л и л а:
решение Московского городского суда от 20 января 2021 г. оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Издательство ДЖЕМ» — без удовлетворения, апелляционную жалобу Бырыкина Георгия Александровича — без рассмотрения по существу.
Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции (г. Москва) по правилам, установленным главой 41 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, через Московский городской суд.
Председательствующий
Судьи