№ 1-7/2021(1-162/2020 (1901440010000022))
ПРИГОВОР
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
город Магадан 09 апреля 2021 года
Магаданский городской суд Магаданской области в составе:
председательствующего — судьи Сидаш Н.А.,
при секретарях Чепель К.Н., Карповой О.И., Бухмиллер М.М., помощниках судьи Овчаровой Н.П., Степановой Т.В.,
с участием: государственного обвинителя Минеевой Н.С.,
подсудимого Шевченко С.А.,
защитника подсудимого — адвоката Второй Магаданской областной коллегии адвокатов Камкина А.П.,
рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Магаданского городского суда Магаданской области уголовное дело в отношении
Шевченко Семена Александровича, <,данные изъяты>,, не судимого,
обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 146, ч. 1 ст. 273 УК РФ,
УСТАНОВИЛ:
Шевченко С.А. совершил незаконное использование объекта авторского права, совершенное в крупном размере.
Он же совершил распространение компьютерной программы, заведомо предназначенной для несанкционированной модификации и нейтрализации средств защиты компьютерной информации.
Преступления совершены в г. Магадане при следующих обстоятельствах.
Шевченко С.А., достоверно зная о том, что программы для ЭВМ являются результатами интеллектуальной деятельности и относятся к объектам авторских прав, правовая охрана которых гарантируется ч. 1 ст. 44 Конституции Российской Федерации, пренебрегая положениями Гражданского кодекса РФ, причисляющими программы для электронно-вычислительных машин (далее по тексту ЭВМ) к объектам авторского права (ст.ст. 1225, 1259, 1261 ГК РФ) и закрепляющими за автором или иным правообладателем исключительное право использования результатов интеллектуальной деятельности по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, включая право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения (ст.ст. 1229, 1255 ГК РФ), распространение произведения путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров (ст. 1229 ГК РФ), а также предусматривающими ответственность за использование результата интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя или способом, не предусмотренным лицензионным договором, либо по прекращении действия такого договора, либо иным образом за пределами прав, предоставленных лицензиату по договору (п.1 ст. 1229, п.3 ст. 1237 ГК РФ), применяя имеющиеся у него познания о принципах функционирования программного обеспечения и навыки эксплуатации ЭВМ, совершил в г. Магадане умышленное преступление против общественных отношений в сфере правовой охраны объектов интеллектуальной собственности, при следующих обстоятельствах.
В качестве способа передачи автором или иным правообладателем права на использование программы для ЭВМ другому лицу, Гражданский кодекс РФ допускает упрощенный порядок заключения лицензионного договора (договор присоединения), условия которого могут быть изложены на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ, на упаковке такого экземпляра, либо в электронном виде. Начало использования программы для ЭВМ, как оно определяется указанными условиями, означает согласие на заключение договора (п. 5 ст. 1286 ГК РФ).
Правовой механизм реализации и защиты интеллектуальных и иных прав на интеллектуальную собственность, Гражданский кодекс РФ обеспечивает путем установления запрета на использование результата интеллектуальной деятельности, а равно внесение в произведение изменений, сокращений и дополнений, направленных на устранение ограничений использования произведения, без согласия правообладателя (п.1 ст. 1229, п.3 ст. 1237, ст. 1266 и 1299 ГК РФ).
Однако, Шевченко С.А., пренебрегая указанными выше положениями законодательства, во исполнение своего преступного умысла, направленного на незаконное использование объекта авторского права и распростарнения компьютерной программы, заведомо предназначенной для несанкционированной модификации и нейтрализации средств защиты компьютерной информации, в период с 01 января 2016 года по 24 июля 2018 года, находясь по месту своего жительства в <,адрес>, по ул. <,адрес>,, скопировал с неустановленного сетевого ресурса в память накопителя на жестких магнитных дисках марки «WD My Passport Ultra» серийный номер «WX51A64A4D3V» (далее по тексту НЖМД марки «WD My Passport Ultra»), подключенного к ЭВМ, архив «Kompas_3D_13.zip», содержащий неразрешенный к свободному распространению работоспособный дистрибутив программного продукта «КОМПАС-3D V13», являющегося результатом интеллектуальной деятельности, авторские права на который принадлежат ООО «АСКОН-Системы проектирования» (далее по тексту Компания АСКОН), стоимостью 635 500 рублей, которая, превышая сумму 100 000 рублей, в соответствии с примечанием к ст. 146 УК РФ относится к крупному размеру, а также вредоносную компьютерную программу «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe» (далее по тексту вредоносная программа), предназначенную для несанкционированной модификации программного продукта «КОМПАС-3D v13», влекущей за собой нейтрализацию средств электронной защиты вышеуказанного программного продукта, являющегося результатом интеллектуальной деятельности, авторские права на который, принадлежат Компании АСКОН.
Далее, Шевченко С.А., руководствуясь бескорыстными побуждениями, обусловленными желанием безвозмездного распространения среди неограниченного круга клиентов телекоммуникационной сети DC++ г. Магадана обновленных версий компьютерных программ для ЭВМ, обладающих различными полезными функциональными свойствами, при этом осознавая противоправный характер своих действий, совершаемых вопреки условиям лицензионного соглашения программного продукта «KOMПAC-3D V13», ограничивающего право на передачу его как результата интеллектуальной собственности третьим лицам, и желая их совершения, в период с 01 января 2016 года по 24 июля 2018 года умышленно поместил архив, содержащий программный продукт «КОМПАС-3D V13», без разрешения его правообладателя, а также вредоносную программу «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe», в записанную на вышеуказанном НЖМД марки «WD My Passport Ultra» директорию «Программы», подключенном к персональному компьютеру, и с помощью программы-клиента «MagadanDC++» предоставил абонентам сетевой инфраструктуры г. Магадана беспрепятственный удаленный доступ к данному программному продукту и вредоносной программе, осуществляя указанным способом в период с 01 января 2016 года до 08 часов 21 минуты 25 марта 2019 года в автоматическом режиме незаконное использование объекта авторского права — программного продукта «КОМПАС-3D V13» и распространяя компьютерную программу «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe», заведомо предназначенную для несанкционированной модификации и нейтрализации средств защиты компьютерной информации.
При этом, Шевченко С.А., достоверно знал о функциональных свойствах указанной вредоносной программы, запуск которой обеспечивает замену ряда исходных файлов (исполнимых файлов и динамических библиотек) программного продукта «КОМПАС-3D v13» на модифицированные, что приводит к нейтрализации технических средств защиты, предусмотренных правообладателем от несанкционированного воспроизведения программного продукта, а именно, позволяет полноценно функционировать программным продуктам «Система трехмерного моделирования КОМПАС-3D V13», «КОМПАС-3D V13 Машиностроение», «КОМПАС-3D V13 Приборостроение», «КОМПАС-3D V13 Строительство», без ключа защиты.
25 марта 2019 года в 08 часов 21 минуту, в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» по адресу: <,адрес>,, ул. <,адрес>, преступные действия Шевченко С.А. были пресечены сотрудниками УМВД России по Магаданской области, которые изъяли у Шевченко С.А. ЭВМ, с подключенным к нему НЖМД марки «WD My Passport Ultra» с установленным на нем архивом «Kompas_3D_13.zip», содержащим дистрибутив контрафактного программного продукта «КОМПАС-3D V13», правообладателем которого является Компания АСКОН, и вредоносную программу KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe», заведомо предназначенную для несанкционированной модификации и нейтрализации средств защиты компьютерной информации.
В судебном заседании подсудимый Шевченко С.А. свою вину в предъявленном обвинении не признал, суду показал, что действительно скачивал программный продукт «КОМПАС 3D», переносил его в папку для скачивания файлов, проверил её работоспособность, после чего удалил. Таким образом, признает лишь факт хранения программного продукта. Допускает, что удалил программу не полностью, и поскольку жесткий диск, на котором хранился программный продукт «КОМПАС 3D» не был подключен к компьютеру постоянно, не может с уверенностью сказать, что данное программное обеспечение кем-либо скачивалось. 03 декабря 2018 года оперативными сотрудниками, пришедшими к нему домой под видом работников <,данные изъяты>, была совершена провокация, поскольку программа «КОМПАС 3D» была скачана на флэш-карту сотрудника, по просьбе последнего. Не исключает, что сотрудник, находясь за компьютером, самостоятельно нашел данную программу на одном из его жестких дисков и скачал её на флэш-накопитель. При этом отмечает, что перед проведением данного оперативно-розыскного мероприятия, неизвестное лицо в личном чате обратилось к нему с просьбой заблаговременно скачать программу «КОМПАС 3D», что он и сделал. До произошедших событий не знал, что лицензионный программный продукт должен иметь лицензию, соглашение и соответствующие сертификаты. В ходе предварительного расследования давал изобличающие себя показания, поскольку был введен в заблуждение сотрудниками полиции относительно незаконности совершенных им действий, которые таковыми по его мнению не являются.
Из оглашенных в порядке ст. 276 УПК РФ показаний Шевченко С.А. в ходе предварительного расследования, данных в качестве подозреваемого и обвиняемого следует, что он работает в должности инженера-программиста, имеет диплом по специальности «техника и технологии». В его пользованию по месту жительства по адресу: г. <,адрес>, имеется системный блок с подключением через Wi-Fi роутер к сети «Интернет» с IP- адресом № и локальной сети ООО «МагЛан» г. Магадана с IP- адресом ДД.ММ.ГГГГ. Системный блок с подключенными к нему НЖМД марки «WD My Passport Ultra» он использовал в качестве хранилища файлов. Он установил на свой компьютер программу «Magadan DC++», указал свой псевдоним <,данные изъяты>, загрузил на свой компьютер программы и утилиты, проверив их содержимое, распределил их по папкам на внешний НЖМД марки «WD My Passport Ultra». Для предоставления доступа всем пользователям локальной сети с целью проверки работоспособности он скачал и установил на свой компьютер программный продукт «КОМПАС 3D», перенес его в расположенную на НЖМД «WD My Passport Ultra» папку: «[Программы]Офисные». Пользователи сети передачи данных получили возможность скачивать без ограничения содержимое распространенных им программ. Программы он распространял с целью упростить поиск и увеличить скорость скачивания другими пользователями, при этом осознавал, что распространяемый им программный продукт «КОМПАС 3D» является нелицензионным и контрафактным, поскольку был оборудован утилитами для нейтрализации средств защиты указанного продукта. Договоры, соглашения на использование или распространение программного продукта «КОМПАС 3D» он не заключал. Чтобы скачать программный продукт «КОМПАС 3D» пользователи локальной сети заходили во вкладку «настройки», потом переходили в раздел «шара», выбирали папку «[Программы]Офисные» «КОМПАС 3D», расположенную на НЖМД «WD My Passport Ultra». Данная программа неоднократно скачивалась пользователями ДС++. Так же им неоднократно выдавались слоты пользователям файлообменного клиента. Он знал, что открывая доступ к папкам с контрафактными программными продуктами, пользователи пиринговой сети г. Магадана могли скачивать их без его участия. В содеянном раскаивался (том 2 л.д.242-247, том 3 л.д.14-18, л.д.143-146, 216-219, том 4 л.д.52-55).
Вышеприведенные показания согласуются с протоколом явки с повинной Шевченко С.А. от 03 апреля 2019 года, в которой он сообщил о размещении при помощи локальной сети «Magadan DC++» в свободном доступе компьютерных программ, скачанных им из Интернет-хабов и хранящихся у него на внешнем жестком диске для обмена файлами с другими пользователями сети на безвозмездной основе (том 1 л.д.160-162).
Анализируя показания Шевченко С.А., данные в ходе предварительного расследования и в судебном заседании, в совокупности с другими доказательствами по делу, суд пришел к выводу, что его показания в ходе предварительного расследования наиболее полно и точно отражают картину произошедшего, в связи с чем суд кладет их в основу приговора.
При этом судом учитывается тот факт, что на стадии предварительно расследования Шевченко С.А. предупрежденный о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае последующего отказа от них, в присутствии защитника, подробно сообщал об обстоятельствах совершенных им преступлений. Протоколы следственных действий были им прочитаны и подписаны, каких либо замечаний от него не поступало. Показания, являются последовательными, непротиворечивыми и согласуются с иными доказательствами по делу.
Таким образом, оценивая показания подсудимого Шевченко С.А. как на стадии предварительного расследования, так и в ходе судебного следствия, суд признает их достоверными в той части, в которой они не противоречат иным исследованным в судебном заседании доказательствам, и относится критически к его показаниям относительно непричастности к совершению инкриминируемых деяний, расценивая их как способ защиты от предъявленного обвинения, поскольку они опровергаются исследованными по делу доказательствами.
Представитель потерпевшего ФИО35 суду показала, что ООО «АСКОН-Системы проектирования» принадлежит исключительное право на программу для ЭВМ «КОМПАС-3D V13», которая поставляется только в фирменных коробках и распространяется через офисы компании, дистрибьюторов, дилеров, Интернет-магазины. В состав программы «КОМПАС-3D V13» входят: система трехмерного моделирования «КОМПАС-3D V13» и дополнительные программы конфигурации, библиотеки, справочники и их комплекты. При установке «КОМПАС-3D V13» применяется компакт-диск с установочным экземпляром программного обеспечения, и аппаратный ключ защиты (HASP-ключ). Признаками лицензионного программного обеспечения «КОМПАС-3D» являются: счета на оплату (кассовые чеки, товарные чеки), лицензионное соглашение с номером и с перечнем программных продуктов, компакт-диск с установочным экземпляром программного обеспечения «КОМПАС-3D», с IFPI кодом, аппаратный ключ защиты (HASP-ключ) с указанием, номера ключа. Лицензионная версия программного обеспечения работает только с подключенным к системному блоку и к серверу ключом защиты, HASP-ключ для подключения к порту USB.
Для обхода систем защиты программного обеспечения «КОМПАС-3D V13», используются различные программы, в том числе эмуляторы аппаратного ключа защиты (HASP-ключа), осуществляется взлом исполняемых и служебных файлов «КОМПАС-3D» и библиотек. При данной технологии взлома «КОМПАС-3D V13», при запуске и в процессе работы, не проверяет наличие лицензий для работы.
Авторское право на программное обеспечение «КОМПАС-3D» любой версии сохраняется за компанией АСКОН безвременно и не утрачивает свою силу с выходом более новых версий программного обеспечения, в связи с чем защита авторских прав распространяется на все версии программного обеспечения АСКОН выпущенные в продажу. Стоимость программного продукта «КОМПАС-3D V13» определяется прейскурантом с 13 мая 2011 года и действует без изменений в течение всего периода действия авторского права. Правообладатель — ООО «Аскон-Системы проектирования» не разрешало Шевченко Е.А. использовать (воспроизводить или копировать на носители информации) экземпляры программ для ЭВМ системы «КОМПАС-3D V13». Общая сумма ущерба от незаконного использования указанного программного обеспечения и установочных файлов (дистрибутивов) к нему с учетом стоимости базового комплекта «КОМПАС-3D V13» составляет 635 500 рублей (том 2 л.д.16-19, 43-45, том 3 л.д.128-130).
В соответствии с Уставом, ООО «АСКОН-Системы проектирования» зарегистрированное 24 декабря 2013 года, осуществляет в том числе разработку программного обеспечения (том 2 л.д.22-32, 33).
По сведениям ООО «Аскон-Системы проектирования», программный продукт КОМПАС-3D V13, зарегистрирован по поступившей 24 марта 2011 года заявке в Реестре программ для ЭВМ Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам РФ в соответствии со свидетельством о регистрации № 2011613862 от 18 мая 2011 года. Стоимость одной копии «КОМПАС-3D V13» по состоянию на 09 сентября 2018 года, 03 декабря 2018 года и 25 марта 2019 года составляет 635 500 рублей (том 1 л.д. 226, том 3 л.д.124-125).
Свидетель Бобылёв М.А. суду показал, что 01 декабря 2009 года между оператором ООО «МагЛан» и Шевченко С.А. заключен договор на оказание услуг, с адресом подключения: г. <,адрес>,, с присвоением локального IP-адреса. Абоненты могли использовать для файлообмена в локальной сети передачи данных пиринговую программу «DC++», посредством программ-клиентов: «Greylink», «Magadan DC», для чего указывали в настройках свой псевдоним, под которым его видят другие пользователи и папки, в которых содержаться файлы, представленные пользователем для доступа другим участникам файлообеменной сети, после чего подключались к центру обмена информацией, который находил файлы в списках файлов, поступивших от других пользователей и показывал результаты поиска. После чего пользователь выбирал и скачивал нужные файлы. В случае если файл сразу не был скачан в полном объеме, при запуске программы «клиента» это происходило автоматически.
Показания свидетеля Бобылёва М.А. подтверждаются договором (контрактом) об оказании услуг связи № 72484 от 01 декабря 2009 года, согласно которому между абонентом Шевченко С.А., и оператором связи ООО «МагЛан» в лице ФИО16 заключен договор о предоставлении услуг связи по передаче данных и иной информации. Во исполнение указанного договора согласно заказу № в качестве адреса установки оборудования значится <,адрес>,. 4 по <,адрес>, в <,адрес>, (том 1 л.д.103, том 2 л.д.163-165, 166).
Свидетель Свидетель №2 суду показал, что июле 2018 года в отдел «К» БСТМ УМВД России по <,адрес>, поступила информация о том, что пользователь по псевдонимом <,данные изъяты>, в сети «Magadan DC++», с персонального компьютера, подключенного к сети передачи данных с IP-адресом: ДД.ММ.ГГГГ№, расположенного по адресу: г. <,адрес>,, где проживает Шевченко Семён Александрович, осуществляется незаконное использование объектов авторских прав, то есть распространение программного обеспечения физическим и юридическим лицам <,адрес>,. ДД.ММ.ГГГГ, в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия «опрос», он переписывался с пользователем «Brafir», который ему сообщил поэтапные действия направленные на активацию размещенного у него в открытом доступе архива «Kompas_3D_13.zip», содержащего программное обеспечение «Kompas-3D» и программу «AntiHasp» предназначенную для нейтрализации средств защиты, с целью его дальнейшего использования. ДД.ММ.ГГГГ с участием двух представителей общественности и специалиста ФИО17 проводился оперативный эксперимент, в ходе которого на предварительно отформатированный жесткий диск «Western Digital» из двух папок «Офисные» и «ОС и системные утилиты», находящихся в свободном доступе пользователя «Brafir» было скопировано программное обеспечение «KOMPAS-3D» и программы взломщики к ним. ДД.ММ.ГГГГ с целью получения и фиксации информации о возможной преступной деятельности Шевченко С.А. в жилище последнего проводились негласные оперативно-розыскные мероприятия «наблюдение» и «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», в ходе которых на USB-носителя информации «Transcend» была скачана папка «Kompas_3D_13.zip», содержащая программное обеспечение «KOMPAS-3D» и программу «взломщик» к нему.
8 (812) 467-95-35 (Санкт-Петербург и ЛО)
8 (800) 302-76-91 (Регионы РФ)
<,данные изъяты>,
ДД.ММ.ГГГГ в присутствии представителей общественности Свидетель №4 и ФИО18 на основании постановления №с от ДД.ММ.ГГГГ проведен оперативный эксперимент, в ходе которого из списка файлов находящихся в общем доступе пользователя по псевдонимом <,данные изъяты>, расположенного в локальной сети «Magadan DC++» по адресу http//10.ДД.ММ.ГГГГ в файлообменной пиринговой сети «р2р»-«greylink version:5.58» выполнено скачивание и запись на предварительно осмотренный и отформатированный носитель информации НЖМД «Western Digital» «S/N:WCAP92661207», MDL: WD1600AAJS файлов и папок: /[Программы]/Офисные/Коmpas_3D_13.zip (том 1 л.д. 49-52, 53-54, 55-69, 73).
Свидетель Свидетель №4 суду показал, что ДД.ММ.ГГГГ он принимал участие в качестве представителя общественности в проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент», в ходе которого сотрудник полиции, на стационарном компьютере, на предварительно отформатированный НЖМД, с участием специалиста и с помощью программы «greylink», подключился к хабу, выбрал из списка пользователя «Brafir», загрузил его список файлов, расположенных в свободном для скачивания доступе, открыл папки, в которых содержались различные дистрибутивы и инсталляторы разных программ, которые были скачаны на вышеуказанный НЖМД.
Согласно протоколу осмотра от ДД.ММ.ГГГГ, на НЖМД «Western Digital» обнаружены файлы и папки, в том числе «Kompas_3D_13.zip», размер файла «2,11 ГБ», дата изменения файла «ДД.ММ.ГГГГ 13.43». В ходе открытия указанного архива внутри обнаружена папка «Kompas_3D_13», при открытии указанной папки внутри обнаружен файл «KOMPAS-3d_Vl3_antiHASP_vl.0.агс», «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v.1.0.exe», «License_ru.pdf», «ReadMe.pdf», «ReadMe_AEC.pdf», «ReadMe_ECAD.pdf», «ReadMe_MCAD.pdf», «RelNotes.pdf», «RelNotes.AEC.pdf», «RelNotes_ECAD.pdf», «RelNotes_MCAD.pdf», папки «АЕС», «ECAD», «KOMPAS-3D», «MCAD», при открытии которых внутри обнаружены в том числе файлы: «KOMPAS-3D_V13_AEC.msi», Datal.cab», «Data2.cab», «Datal l.cab», «0x0419.ini», «instmsiw.exe» (том 2 л.д.116-126).
Свидетель Свидетель №3 — оперуполномоченный отдела «К» БСТМ УМВД России по <,адрес>, суду показал, что ДД.ММ.ГГГГ в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия в <,адрес>, в <,адрес>,, он с сотрудником отдела «К» ФИО19 под видом работников ООО «МагЛан», устранявших неполадки к работе локальной сети, осуществили негласную аудио и видеосъемку, в ходе которой Шевченко С.А. скопировал на USB-носитель информации «Transcend» дистрибутив программы «KOMPAS-3D_V13» и программу «AntiHasp», используемую для нейтрализации средств защиты программы «KOMPAS-3D_V13».
Вышеприведенные показания свидетеля согласуются с результатами оперативно-розыскных мероприятий «наблюдение», «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности, транспортных средств», проведенными на основании постановлений №с и 2/531/с от 1 и ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ в помещении квартиры 12 дома <,данные изъяты>, шоссе в <,адрес>,, в ходе проведения которых был выполнен сбор образцов для сравнительного исследования путем получения программного обеспечения «Компас-3D», скопированного Шевченко С.А. на предварительно осмотренный в присутствии представителей общественности USB 2.0 8 GB Transcend 6487910995 (том 1 л.д.73-102, 104-108).
В ходе изучения оптического носителя информации «Verbatim», содержащего видеозапись оперативно-розыскных мероприятий «наблюдение», «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности, транспортных средств» от ДД.ММ.ГГГГ, судом установлено, что в 18 часов 38 минут сотрудник отдела «К» БСТМ УМВД России по <,адрес>,, на одежде которого зафиксирована видеокамера, под видом сотрудника ООО «МагЛан» проходит в квартиру, в которой поживает Шевченко С.А., с согласия которого проходит в одну из комнат, садится за персональный компьютер, на котором осуществляет запуск нескольких специальных приложений, предназначенных для отслеживания работы сети и устранению якобы имевшихся сбоев в работе сети. В ходе общения, сотрудник задаёт Шевчекно С.А. вопрос: «…не знаешь где можно скачать проги для чертежей?….3D моделирования?», на который Шевченко С.А. отвечает: «Компас 3D? Типа такого?…У меня есть. У меня даже кто-то спрашивал, как там запустить Компас 3D…не помню, я «озадачился», я поставил себе Компас 3D и проверил, ну и кое-что конечно поглядел в Интернете». Далее сотрудник спрашивает Шевченко С.А. о возможности «скинуть» данную программу на флэш-карту и, получив положительный ответ, передает флэш-карту Шевченко С.А., который вставляет её в USB-разъем, расположенный на задней панели системного блока, садится за компьютер, открывает несколько «окон» программ, и на вопрос сотрудника о том, имеется ли ключ для входа в программу Компас 3D, а также является ли эта программа «взломанной», отвечает положительно, указывая на файл под названием «HASP». Далее в ходе беседы Шевченко С.А. сообщает сотруднику о том, что ранее выкладывал в доступ разные программы, записанные с дисков, позже начал скачивать из сети Интернет, при этом делал это для пользователей сети бесплатно. После устранения неполадок, на компьютере появляется информации о том, что пользователь «Brafir» снова в сети, и из его папки начались скачивания какой-то информации, Шевченко С.А. подтверждает, что все неполадки устранены, подписывает документы о проведенных работах, после чего сотрудник покидает квартиру.
Свидетель ФИО21, принимавшая участие в осмотре USB-Flash 8GB, суду показала, что ДД.ММ.ГГГГ с её участием дважды был осмотрен USB-накопитель: первый раз — в утреннее время сотрудник полиции, подключив USB-накопитель к служебному компьютеру, продемонстрировал его содержимое, второй раз — вечером того же дня повторно осмотрели указанный USB-накопитель, на котором появился новый файл, которого раньше не было.
Показания свидетеля согласуются с актами осмотров носителя информации, согласно которым ДД.ММ.ГГГГ в период с 11 часов 20 минут до 11 часов 50 минут, а также с 20 часов 06 минут до 20 часов 33 минут оперуполномоченным отдела «К» БСТМ УМВД России по <,адрес>,Свидетель №2 в присутствии представителей общественности ФИО21 и ФИО22 осмотрен носитель информации — USB 2.0 8 GB Transcend 6487910995, на котором при повторном осмотре обнаружена папка «Компас-3Д» (том 1 л.д. 104-105).
Из протокола гласного оперативно-розыскного мероприятия «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» от ДД.ММ.ГГГГ проведенного и представленного на основании постановлений от 14, 19, ДД.ММ.ГГГГ следует, что в ходе обследования помещения <,адрес>, расположенной в <,адрес>, корпуса 1 по <,адрес>, в городе Магадане в комнате, где проживает Шевченко С.А. обнаружены и изъяты, системный блок марки «DELL», USB-носители информации в том числе «Transend», переносные НЖНД: «WD Elements», «WD My Passport Ultra», «Seagate» со шнурами питания и USB, оптические носители информации, роутер со шнуром питания, ноутбук марки «DELL», карта памяти объемом 2 Гб (том 1 л.д.231-237, 241-245).
Свидетели ФИО23 и ФИО24 суду показали, что ДД.ММ.ГГГГ они в качестве представителей общественности присутствовали в ходе изъятия сотрудниками полиции по адресу: г. <,адрес>,, по месту жительства Шевченко С.А., компьютерного блока, wi-fi роутера, USB-накопителей, оптических дисков, ноутбука. На момент обследования компьютер был включен, на нем были запущены различные программы, рядом находились USB-накопители и переносные жесткие диски. Все изъятые предметы были представлены участвующим лицам на обозрение, после чего упакованы и оклеены контрольными талонами. По окончанию оперативно-розыскного мероприятия был составлен протокол, в котором расписались участвующие лица, в том числе Шевченко С.А. Замечания на протокол не поступили.
Осмотром ДД.ММ.ГГГГ предметов, изъятых ДД.ММ.ГГГГ после вскрытия упаковки обнаружен НЖМД марки «WD» модели «My Passport Ultra» при подключении USB-проводом к ПЭВМ Шевченко С.А., отображающийся как диск L «My Passport», на котором в папке «Офисные» расположены файлы в том числе «Kompas_3D_13.zip». В общих настройках файла «MagadanDC.exe» имеется информация о пользователе «Brafir», сведения о личных сообщениях и IP-адреса лиц, просматривающих файлы (том 2 л.д.127-144).
Свидетель Свидетель №1 суду сообщил, что ДД.ММ.ГГГГ, он в присутствии двух представителей общественности и оперуполномоченного отдела «К» БСТМ УМВД России по <,адрес>,ФИО25 в рамках проводимого оперативно-розыскного мероприятия «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» по месту жительства Шевченко С.А. изъял стационарный компьютер, роутер, несколько оптических дисков, USB-носителей, внешних жестких дисков. До начала проведения мероприятия, он вместе с представителями общественности проверил наличие в локальной сети «DC++» доступа к папке, в которой была размещена контрафактная программа «КОМПАС-3D V13», после чего все участники выехали по месту жительства Шевченко С.А. В ходе изъятия предметов, Шевченко С.А. отключил все подключенные к компьютеру внешние (переносные) НЖМД и добровольно выдал их. Описание самого процесса выдачи, в том числе процесса отключения внешнего НЖМД от системного блока, в протокол не вносился. Полагает, что копирование и «раздача» программного обеспечения «КОМПАС-3D V13» происходила с переносного НЖМД «Seagate» со шнурами питания и USB. По окончанию оперативно-розыскного мероприятия был составлен протокол, в котором расписались участвующие лица, замечания на протокол не поступили. Копию протокола вручили Шевченко С.А., который был доставлен в СУ УМВД России по <,адрес>, для дачи объяснения. ДД.ММ.ГГГГ с его участием был произведен осмотр ранее изъятых предметов, по итогам которого также был составлен протокол, подписанный всеми участниками. ДД.ММ.ГГГГ к нему обратился Шевченко С.А. с явкой с повинной, в присутствии своего защитника, добровольно изложил обстоятельства предоставления неопределенном кругу лиц доступа к файлам с нелицензионным программным обеспечением, содержащимся на его компьютере.
Анализируя показания свидетеля Свидетель №1 о наличии контрафактного программного обеспечения «КОМПАС-3D V13» на НЖМД «Seagate», с которого по его мнению происходило скачивание данной программы, суд принимает во внимание выводы заключения компьютерно-технической экспертизы № от ДД.ММ.ГГГГ, согласно которым на НЖМД «Seagate» программное обеспечение фирмы «Аскон — Системы проектирования» не обнаружено (том 2 л.д. 195). Аналогичные сведения об отсутствии программ фирмы «Аскон — Системы проектирования» на данном НЖМД зафиксированы в протоколе осмотра предметов от ДД.ММ.ГГГГ ( том 2 л.д. 131).Учитывая давность произошедших событий, принимая во внимание, что свидетель Свидетель №1, составлявший протокол следственного действия не вносил в него сведения о наличии программы «КОМПАС-3D V13» на каком-либо из изъятых НЖМД, а также принимая во внимание результаты экспертного исследования, суд относится критически к показаниям свидетеля в части наличия на НЖМД Seagate» программного продукта «КОМПАС-3D V13» и его скачивания неограниченным кругом пользователей именно с данного диска.
Свидетель ФИО25 суду показал, что ДД.ММ.ГГГГ принимал участие в проведении оперативно-розыскного мероприятия, в ходе которого по месту жительства Шевченко С.А. была изъята компьютерная техника и несколько НЖМД. Детали изъятия предметов не помнит, и пояснить причины, по которым в протоколе следственного действия не указано на наличие USB-шнура, подключенного к переносному НЖМД «WD» модели «My Passport Ultra», ему не известны, поскольку протокол составлялся оперуполномоченным Свидетель №1
Свидетель ФИО26 — следователь СЧ СУ УМВД России по <,адрес>, суду показал, что ДД.ММ.ГГГГ он с участием понятых и оперуполномоченного отдела «К» БСТМ УМВД России по <,адрес>,Свидетель №1 осмотрел изъятые в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности» ДД.ММ.ГГГГ, предметы, в том числе: ПЭВМ, переносной НЖМД «WD» модели «My Passport Ultra», переносной НЖМД марки «Seagate», переносной НЖМД марки «WD», пять USB-носителей информации и оптические носители информации. При этом, целостность упаковки каждого из предметов нарушена не была. Таким образом, им были осмотрены предметы в том виде и в той комплектации, в которой они ДД.ММ.ГГГГ были изъяты, и, после осмотра — упакованы, в том числе переносной НЖНД «WD My Passport Ultra» с подключенным к нему USB-шнуром, который запечатлён на фото-таблицах к протоколам осмотров.
Показания свидетеля согласуются с протоколами осмотров предметов, согласно которым 02 и ДД.ММ.ГГГГ осмотрен пакет синего цвета, упакованный без доступа к содержимому, при вскрытии которого среди прочего обнаружен и осмотрен НЖМД «WD» модели «My Passport Ultra» S/N WX51A64A4D3V в корпусе серого цвета к которому подключен USB-кабель, ДД.ММ.ГГГГ осмотрены НЖМД «WD My Passport Ultra» в корпусе серого цвета S/N: «WX51A64A4D3V», с кабелем черного цвета для подключения к ЭВМ, НЖМД «Western Digital» S/N «WCAP92661207», флеш-накопитель «Transcend», USB 2.0 8 GB (том 2 л.д.127-144, 167-169, 233-235). При этом, при подключении НЖМД «WD My Passport Ultra»в системе Windows данный НЖМД отображается как диск L с названием «My Passport» на котором по пути: «L» в папке «ПрограммыОфисные» расположены в том числе файлы«КОМПАС-3D V13 zip». Также по пути: «L:Magadan DC» обнаружен исполнительный файл «Magadan DC. еxe» после запуска которого в настройках в разделе «шара» обнаружено, что пользователем «Brafir» выбрана к распространению, в том числе вышеуказанная папка «ПРОГРАММЫ», расположенная на локальном диске «L (My Passport)» (том 2 л.д. 130)
Анализируя показания вышеуказанный свидетелей — сотрудников отдела К БСТМ УМВД России по Магаданской области о том, что при осмотре НЖМД WD My Passport Ultra» 02 и 22 апреля 2019 года целостность упаковки нарушена не была, в совокупности с исследованными письменными материалами дела, суд приходит к выводу о том, что НЖМД «WD My Passport Ultra» был изъят по месту жительства Шевченко С.А. вместе с ЮСБ шнуром, с помощью которого данный НЖМД был подключен к ЭВМ Шевченко, о чем также свидетельствует вывод эксперта, отраженный в ответе на вопрос № 5 заключения № 967 от 24 июня 2019 года, согласно которому обнаруженное на трех накопителя (НЖМД«My Passport Ultra», НЖМД «Western Digital» и флеш-накопитель «Transcend») программное обеспечение фирмы «Аскон» идентично, поскольку хэш-суммы файлов (уникальный идентификатор файлов, являющимися точными копиями друг друга) полностью совпадают, то есть контрафактная программа «КОМПАС-3D V13» и исполнимый файл «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe» 09 сентября и 03 декабря 2018 года скачивались именно с НЖМД «WD My Passport Ultra» (том 2 л.д. 203).
Кроме того, из заключений эксперта № 967 от 24 июня 2019 года и № 967-1/63 от 30 ноября 2020 года следует, что на предоставленных для исследования флеш-накопителях «Transcend», НЖМД «Western Digital», и НЖМД «WD My Passport Ultra», обнаружены функционирующие дистрибутивы программного обеспечения, содержащие сведения о защите авторских прав фирмы «Аскон», а именно, обнаружены дистрибутивы программного обеспечения «Компас», которые нормально функционируют, сведения о дате создания имеются в атрибутах исследуемых файлов. Демо-версия обнаруженного программного обеспечения работоспособна в течение 29 дней с момента установки. На указанных носителях установлено наличие пакета технических средств, предназначенного для нейтрализации (обхода, преодоления) средств защиты компьютерной информации, предусмотренных правообладателем от несанкционированного воспроизведения программного обеспечения.
На данных носителях, в архиве «Kompas_3D_13.zip» обнаружен исполнимый файл «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe» и дистрибутивы программного обеспечения «Система трехмерного моделирования КОМПАС-3D V13», «КОМПАС-3D VI3 Машиностроение», «КОМПАС- 3D V13 Приборостроение», «КОМПАС-3D VI3 Строительство»., запуск которых обеспечивает замену ряда исходных файлов (исполнимых файлов и динамических библиотек) программного обеспечения «КОМПАС- 3D V13» на модифицированные, что приводит к нейтрализации технических средств защиты, предусмотренных правообладателем от несанкционированного воспроизведения программного продукта, а именно, позволяет полноценно функционировать программным продуктам «Система трехмерного моделирования KOMПAC-3D V13», «КОМПАС-3D V13 Машиностроение», «KOMПAC-3D V13 Приборостроение», «КОМПАС-3D V13 Строительство», без ключа защиты. В ходе исследования данного программного обеспечения не обнаружено сведений о давности версии и источнике загрузки.
Обнаруженный архив имеет название «Kompas_3D_13.zip» и не содержит в себе информацию о количестве, объёме программных продуктов, исполнимых файлов, вредоносного программного обеспечения для преодоления ТСЗАП, информацию о защите авторских прав программного продукта, исполнимых файлов, информацию о запрете копирования (скачивания) программного продукта, исполнимых файлов, о запрете предоставления в открытой доступ данного программного обеспечения (содержащегося в архиве) в локальной сети и сети интернет. Архив с дистрибутивом «KOMPAS — 3D» содержит вредоносное программное обеспечение, предназначенное для преодоления технических средств защиты авторского права, имеет признаки вредоносного, так как вносит изменения в оригинальные файлы и позволяет нейтрализовать технические средства защиты, предусмотренные правообладателем от несанкционированного воспроизведения программного обеспечения. Программные продукты, обнаруженные на носителях информации отличаются от оригинального (лицензионного) образца отсутствием регистрационной документации, документов, подтверждающих факт ввода в хозяйственный оборот программного обеспечения и компонента технических средств защиты авторского права (ТСЗ), предусмотренных правообладателем — аппаратного ключа защиты (LPT или USB), а также наличием средств нейтрализации ТСЗ. Кроме того отличием от лицензионного образца является наличие технических средств, позволяющих нейтрализовать технические средства защиты, предусмотренные правообладателем от несанкционированного воспроизведения программного обеспечения.
Программные продукты «КОМПАС-3D V13 Система трехмерного моделирования», «КОМПАС-3D V13 Система трехмерного моделирования», «КОМПАС-3D V13 Машиностроение», «КОМПАС-3D V13 Строительство», «КОМПАС-3D V13 Приборостроение», дистрибутивы, которых обнаружены на флеш-накопителе«Transcend», НЖМД марки «WD My Passport Ultra» и накопителе «Western Digital», имеют следующие отличия от оригинального (лицензионного) образца: отсутствие регистрационной документации, документов, подтверждающих факт ввода в хозяйственный оборот программного обеспечения, отсутствие компонент технических средств защиты авторского права (ТСЗ), предусмотренных правообладателем — аппаратного ключа защиты (LPT или USB), наличие средств нейтрализации ТСЗ.
На предоставленном НЖМД марки «WD My Passport Ultra» S/N: «WX51A64A4D3V», имеется программное обеспечение фирмы «Аскон» идентичное программному обеспечению, содержащемуся на накопителе «Western Digital» s/n: «WCAP92661207», и USB-Flash накопителе «Transcend».
В результате осмотра информации, размещенной на предоставленном НЖМД, «WD My Passport Ultra» S/N: «WX51A64A4D3V», обнаружена директория «MagadanDC», содержащая программное обеспечение «MagadanDC++», которое не содержит данных о скачивании и раздаче каких-либо файлов, а также каких-либо выставленных настроек (том 2 л.д.186-231).
Эксперт Серпухов В.В. проводивший компьютерно-техническую и дополнительную компьютерно-техническую судебные экспертизы по уголовному делу в отношении Шевченко С.А. показал, что программа «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe» модифицирует оригиналы файлов, входящие в состав пакета программного обеспечения «KOMPAS-3D V13», установленного на ЭВМ, тем самым устраняя технические средства защиты указанной программы, предусмотренные правообладателем и делает её полнофункциональной. В ходе исследования представленных ему жестких дисков, изъятых у Шевченко С.А., им была обнаружена программа «KOMPAS-3D», которая запускалась в демо-режиме. Однако при запуске находящейся в той же папке программы «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe», средства защиты лицензионной программы фактически «взламывались» и программа «KOMPAS-3D» работала не в демо-режиме, а как полнофункциональная программа для 3D моделирования (том 2 л.д. 136-230, том3 л.д. 132-133).
Таким образом, судом достоверно установлено, что в период с 01 января 2016 года до момента изъятия 25 марта 2019 года сотрудниками полиции ЭВМ, принадлежащего Шевенко С.А., а также НЖМД марки «WD My Passport Ultra», включая 09 сентября 2019 года — проведение первого оперативно-розыскного мероприятия «следственный эксперимент», а также 03 декабря 2019 года — проведение оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» и «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», с НЖМД«WD My Passport Ultra», подключенного к ЭВМ Шевченко С.А. по месту его жительства, последним осуществлялось незаконное использование авторского объекта права — программного обеспечения «KOMPAS-3D V13» и незаконное распространение программы «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe», заведомо предназначенной для несанкционированной модификации и нейтрализации средств защиты компьютерной информации.
Проанализировав и оценив представленные доказательства в их совокупности, суд признает каждое из них относимым, допустимым и достоверным, поскольку они получены с соблюдением норм уголовно-процессуального закона, согласуются между собой, а в своей совокупности признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу.
Исследовав вышеприведенные показания подсудимого, представителя потерпевшего, свидетелей, специалиста и эксперта, результаты оперативно-розыскной деятельности, проведенной в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, суд приходит к выводу, что они непротиворечивы, дополняют друг друга, а также согласуются с исследованными в судебном заседании письменными материалами уголовного дела, в связи с чем виновность подсудимого Шевченко С.А. в совершении преступлений при изложенных в приговоре обстоятельствах нашла своё полное подтверждение в ходе судебного следствия.
Суд квалифицирует действия подсудимого Шевченко Семена Александровича:
— по ч. 2 ст. 146 УК РФ — как незаконное использование объекта авторского права, совершенное в крупном размере,
— по ч. 1 ст. 273 УК РФ — как распространение компьютерной программы, заведомо предназначенной для несанкционированной модификации и нейтрализации средств защиты компьютерной информации.
Признавая Шевченко С.А. виновным в нарушении авторских прав, суд исходит из того, что под незаконным использованием объектов авторского права понимается любое использование произведение, в том числе запись на жесткий диск (накопитель на жестких магнитных дисках) персонального компьютера предмета авторского права без согласия автора или иного правообладателя и заключения авторского договора, независимо от того совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без таковой цели. Как отмечается в п.4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 года № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака», незаконным по смыслу статьи 146 УК РФ следует считать умышленное использование объектов авторских прав, осуществляемое в нарушение положений действующего законодательства РФ, которым регулируются отношения, возникающие в связи с созданием и использованием объектами авторских прав. В соответствии с ч.1 ст. 1259 ГК РФ объектами авторских прав относятся программы для ЭВМ (в том числе программные комплексы), которые согласно ст. 1261 ГК РФ охраняются также как произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в форме совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и иных компьютерных устройств в целях получения определенного результата.
В силу положения ст. 1272 ГК РФ, если оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории РФ путем их продажи или иного отчуждения, дальнейшее их распространение, допускается без согласия правообладателя и без выплат ему вознаграждения.
Поскольку объектом преступного посягательства в виде незаконного распространения указанных объектов авторского права явились исключительные авторские права на использование программных продуктов, конкретного правообладателя, то предметом преступления, предусмотренного ст. 146 УК РФ является сам программный продукт, как самостоятельный объект авторских прав, представляющий собой нематериальную собственность конкретного правообладателя – «Аскон — Системы проектирования».
Факт принадлежности авторских прав на программный продукт указанным правообладателем подтверждается регистрационными документами, свидетельствующими о том, что его разработчиком является ООО «АСКОН-системы проектирования». Программное обеспечение «КОМПАС-3D V13» идентифицировано экспертным заключением по содержащейся информации, записанной в памяти носителей информации, изъятых по результатам проведения оперативно-розыскного мероприятия в жилище Шевченко С.А.
Таким образом, Шевченко С.А., не являясь автором указанного программного продукта, не имея прав владения, распоряжения, в том числе путем передачи его третьим лицам, незаконно использовал объекты авторского права, принадлежащие ООО «Аскон-Системы проектирования», а именно без согласия правообладателя осуществил запись на жесткий диск программного обеспечения «КОМПАС-3D V13», чем нарушил права, принадлежащие ООО «Аскон-Системы проектирования».
О контрафактности обнаруженного на носителях информации по месту жительства Шевченко С.А. программного продукта свидетельствует отсутствие у Шевченко С.А. правовых оснований на его приобретение, поскольку он никогда не являлся правомерным пользователем программы «КОМПАС-3D V13», при этом договоров на распространение лицензионных программ для ЭВМ с Шевченко С.А. не заключалось, иным образом права не передавались.
Также в судебном заседании нашел свое подтверждение квалифицирующий признак причинение правообладателю ущерба «в крупном размере», поскольку стоимость незаконно использованного объекта авторского права исходя из розничной стоимости оригинального экземпляра программного продукта «КОМПАС-3D V13», принадлежащего ООО «АСКОН-системы проектирования», составила 635 500 рублей, что в соответствии с примечаниями к статье 146 УК РФ относится к крупному размеру.
Наличие у Шевченко С.А. умысла на распространение компьютерной программы, заведомо предназначенной для несанкционированной модификации и нейтрализации средств защиты компьютерной информации, подтверждается носителями информации, принадлежащими Шевченко С.А. и изъятыми у последнего, содержащих программу «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe» и являющееся вредоносной, поскольку посредством указанной программы в программный продукт «КОМПАС-3D V13» были внесены изменения, направленные на преодоление встроенной защиты для этой программы без электронного ключа. К вредоносной программе Шевченко С.А. представил доступ пользователей локальной сети совместно с контрафактной программой. При этом подсудимый давал пользователям сети рекомендации, позволяющие после запуска указанной программы запустить программный продукт «КОМПАС-3D V13» в полноценно функциональном режиме, нейтрализуя средства его защиты.
При установлении у Шевченко С.А. прямого умысла на совершение данных преступлений суд, учитывает результаты оперативно-розыскной деятельности, а также результаты осмотра изъятых накопителей информации, на которых в отдельной папке, открытой для общего доступа неограниченного числа лиц — пользователей локальной сети г. Магадана, содержалось указанное контрафактное программное обеспечение, а также вредоносная программа, предназначенная для активации и использования программного продукта способом, не предусмотренным правообладателем, то есть компьютерной программы, заведомо предназначенной для модификации и нейтрализации средств защиты компьютерной информации.
Доводы стоны защиты о провокации со стороны сотрудников полиции, проводивших оперативно-розыскное мероприятие, в результате которого 03 декабря 2018 года у Шевченко С.А. на флэш-накопитель была скачана нелицензионная программа «KOMPAS-3D» вместе с «ключом» для её взлома, опровергаются исследованными судом материалами оперативно-розыскной деятельности, согласно которым, с целью проверки информации, полученной 24 июля 2018 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия «опрос», о том, что Шевченко С.А. распространяет предположительно вредоносное и контрафактное программное обеспечение, а также «программы-взломщики» для них, 09 сентября 2018 года было проведено оперативно-розыскное мероприятие — оперативный эксперимент, в ходе которого у пользователя файлообменной сети «DC++» под псевдонимом «Brafir» скопировано программное обеспечение ««KOMPAS-3D_13». В дальнейшем, учитывая необходимость установления конкретных сведений о лице, распространяющим программное обеспечение под псевдонимом, получения и фиксации информации о возможной преступной деятельности данного лица, в том числе для документирования умысла на совершение предполагаемых преступных действий, сотрудниками отдела «К» было принято решение о проведении оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» и «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности, транспортных средств».
По смыслу статей 75, 89 УПК РФ, статьи 7 Федерального закона № 144-ФЗ от 12 августа 1995 года (с последующими изменениями и дополнениями) «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативного подразделения, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправных действий. При этом согласно статье 2 Федерального закона № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», задачами такой деятельности являются, в частности выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершивших или совершающих.
Вышеприведенные требования закона по настоящему делу сотрудниками полиции были выполнены, поскольку судом установлено, что умысел Шевченко С.А. на совершение преступлений сформировался вне зависимости от действий сотрудников полиции, поскольку, он, используя ПЭВМ и локальную сеть, предоставил широкому кругу лиц возможность установки программного продукта «KOMPAS-3D», разместив его на НЖМД, подключенный к системному блоку. В ходе проведенного оперативно-розыскного мероприятия сотрудник полиции фактически зафиксировал, что пользователем файлообменной сети «DC++» под псевдонимом <,данные изъяты>, является именно Шевчекно С.А., который умышленно и осознано предоставлял неограниченному кругу лиц доступ к нелецензионным программным продуктам и ключам для их взлома, которые хранил в специально созданной им для этого папке. При этом, в рамках мероприятия, без какого либо принуждения, Шевченко С.А. добровольно сообщил сотруднику полиции о том, что им копировались различные программы с дисков и на безвозмездной основе для пользователей сети «DC++» предоставлялся доступ к скопированной им информации.
Судом также установлено, что в ходе беседы оперативный сотрудник интересовался о наличии любой программы для 3D моделирования, в то время как Шевченко С.А. прямо указал на наличие у него программы «KOMPAS-3D_V13», сообщил о том, что проверял её работоспособность и имеет в распоряжении «ключ» для её взлома. Дальнейшее копирование данной программы на флэш-накопитель, как следует из видео файла, происходило также добровольно и, вопреки утверждениям стороны защиты о том, что скачиванием программы занимался сотрудник, Шевченко С.А. самостоятельно поместил флэш-накопитель в USB-разъём и, комментируя содержимое папки, запустил процесс скачивания программы «KOMPAS-3D_V13». На исследованном видеофайле также зафиксирован тот факт, Шевченко С.А. всё время находится рядом с сотрудником полиции и наблюдает за его действиями, что само по себе исключает возможность самостоятельного копирования сотрудником программы KOMPAS-3D_V13» без ведома Шевченко С.А.
Таким образом, учитывая, что действия сотрудника полиции фактически заключались в удостоверении факта наличия у Шевченко С.А. программы «KOMPAS-3D_V13», программы «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe», предназначенной для нейтрализации средств защиты компьютерной информации, осведомленности Шевчкенко С.А. о наличии у него данной программы, а также способах её взлома, что полностью соответствует целям проведения данного оперативно-розыскного мероприятия, оснований для признания вышеуказанных действий провокацией в отношении подсудимого со стороны сотрудников полиции у суда не имеется.
Кроме того, учитывая, что для проведения оперативно-розыскных мероприятий «отождествление личности» и «сбор образцов для сравнительного исследования» в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» не требовалось получения судебного решения, утверждения стороны защиты о незаконности полученных в результате их проведения сведений, является необоснованными.
Доводы стороны защиты о недоказанности размера ущерба, причиненного в результате совершенного Шевченко С.А. преступления, предусмотренного ч.2 ст. 146 УК РФ судом признаются несостоятельными, поскольку, стоимость базового комплекта программного обеспечения «KOMPAS-3D_V13», с учётом стоимости обнаруженных в ней приложений и библиотек, в размере 635 500 рублей, подтверждается справкой специалиста № от ДД.ММ.ГГГГ (том 1 л.д. 110-122) установившей перечень библиотек, содержащихся в программном продукте «KOMPAS-3D V13», скачанном на НЖМД в результате проведенного ДД.ММ.ГГГГ оперативного эксперимента, справкой о стоимости программного продукта от ДД.ММ.ГГГГ (том 3 л.д. 44-45), содержащей сведения о стоимости копии программного обеспечения с учетом перечня библиотек, а также показаниями представителя потерпевшего ФИО35 о том, что стоимость программного продукта «KOMPAS-3D V13» определяется прейскурантом в момент его опубликования – ДД.ММ.ГГГГ и действует без изменений в течение всего периода действия авторского права.
При этом суд считает необоснованными утверждения стороны защиты о том, что базовый продукт «KOMPAS-3D V13», согласно Прейскуранту ООО «Аскон» от ДД.ММ.ГГГГ поставляется одним комплектом с библиотеками и приложениями, в связи с чем размер причиненного ущерба составляет 93 000 рублей. В соответствии с примечаниями к вышеуказанному прейскуранту (том 1 л.д. 211, 213) Компас-3D включает в свой состав Компас-График и Систему проектирования спецификаций. Вместе с тем, согласно справке специалиста № от ДД.ММ.ГГГГ, в результате осмотра «Менеджера библиотек» было обнаружено 59 наименований каталогов библиотек, которые исходя из примечания к прейскуранту, не входят в состав базовой программы «KOMPAS-3D V13».
Доводы стороны защиты о неосведомленности Шевченко С.А. о наличии в скачанной им папке «KOMPAS-3D V13» программы «KOMPAS-3D_V13_antiHASP_v1.0.exe», предназначенной для нейтрализации средств защиты компьютерной информации, прямо опровергаются результатами оперативно-розыскной деятельности, согласно которым, Шевченко С.А. 24 июля 2018 года в ходе переписки подробно описал действия, которые необходимо совершить для активизации размещенного у него в открытом доступе архива «Kompas_3D_13.zip», содержащего программное обеспечение «Kompas-3D» и программу «AntiHasp» предназначенную для нейтрализации средств защиты, с целью его дальнейшего использования.
Специалист ФИО30 суду показал, что под компьютерными программами и информацией, заведомо предназначенной для несанкционированной модификации и нейтрализации средств защиты компьютерной информации понимаются программы, которые заменяют либо модифицируют исходные файлы правообладателя программного обеспечения и предоставляют свободный доступ ко всем функциям компьютерной программы, таким образом осуществляя нейтрализацию защиты программного обеспечения. Программа «KOMPAS-3D_Vl3_antiHASP_v1.0. exe» используется для нейтрализации средств защиты компьютерной информации при использовании программного продукта «KOMПАС-3D v13», поскольку производит изменения в его библиотеках, которые предназначены для проверки состояния активизации. «KOMPAS-3D_Vl3_antiHASP_v1.0. exe» обходит проверку состояния активации и наличия оригинального ключа продукта, после чего программное обеспечение работает с помощью замены в целевых библиотеках указанного продукта определенных сегментов кода, отвечающих за проверку состояния активации, тем самым нейтрализуя средства защиты информации продукта, о чем фактически и сообщил Шевченко С.А. в вышеуказанной переписке, указав на необходимость поиска папки «КОМПАС»>,Libs—>,Shaft—>,Belt_VeeW.dll, установления дополнений из папок AEC, ECAD, MCAD, и запуска antiHASP.
В дальнейшем, 03 декабря 2018 года в ходе общения с сотрудником полиции в рамках проводимого оперативно-розыскного мероприятия, Шевченко С.А. вновь указал, на наличие в папке, скачиваемой им на флэш-накопитель сотрудника, программы «ХАСП» («HASP»), то есть программы, предназначенной для нейтрализации технических средств защиты, предусмотренных правообладателем от несанкционированного воспроизведения программного продукта. Кроме того, судом принято во внимание содержание переписки пользователя «Brafir» с пользователями «отставной» и «11119», в ходе которых в июне и декабре 2018 года последние сообщают пользователю «Brafir», что обнаружил в его папке с общим доступом, программные продукты компаний, которые привлекают пользователей к ответственности за «раздачу» таких программ, вплоть до вынесения судебных решений, и предлагают пользователю <,данные изъяты>, удалить такого рода программы из общего доступа (том 2 л.д. 154-158).
При этом, вопреки утверждениям стороны защиты, тот факт, что проведенными по делу компьютерно-техническими судебными экспертизами не удалось обнаружить сведения, позволяющие ответить на вопросы о периодах подключения НЖМД «WD My Passport Ultra» к системному блоку, предоставления вредоносного программного обеспечения в общий доступ, времени его создания, модификации, не свидетельствует об отсутствии в действиях Шевченко С.А. составов инкриминируемых ему преступлений, поскольку, отсутствие возможности обнаружения, в рамках судебной экспертизы, тех или иных сведений на представленном ПЭВМ и жестких дисках, с учетом правил оценки доказательств, не могут служить безусловным основанием для прекращения уголовного преследования в отношении подсудимого, так как наряду с заключениями эксперта, судом исследованы и проанализированы вышеприведенные доказательства, совокупность которых прямо указывает на факт умышленного использования Шевченко С.А. объекта авторского права, в крупном размере, и распространение им компьютерной программы, заведомо предназначенной для несанкционированной модификации и нейтрализации средств защиты компьютерной информации.
Доводы стороны защиты об отсутствии установленного срока действия исключительного права судом признаются необоснованными, поскольку в соответствии со ст. 1261 ГК РФ авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Таким образом, в силу положений ст. 1281 ГК РФ, исключительное право на ЭВМ действует в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. То есть, как на момент совершения инкриминируемых Шевченко С.А. преступлений, так и на момент вынесения данного решения, исключительное авторское право на программное обеспечение «KOMПАС-3D v13» является действующим и сохраняется за ООО «АСКОН-Системы проектирования».
Таким образом, с учетом всех вышеприведенных доказательств в совокупности, суд пришел к выводу о доказанности вины подсудимого Шевченко С.А. в совершении инкриминируемых ему преступлений, при обстоятельствах изложенных в приговоре, в связи с чем основания для вынесения в отношении Шевчекно С.А. оправдательного приговора отсутствуют.
Судом изучалась личность подсудимого Шевченко С.А., который ранее не судим, на учете у враче й нарколога и психиатра не состоит, не женат, несовершеннолетних детей и иждивенцев не имеет, состоит на воинском учете в военном комиссариате г. Магадана Магаданской области, с 20 октября 2014 года работает в ОП ООО «Компания ТЕНЗОР», по месту работы зарекомендовал себя исключительно с положительной стороны, имеет постоянное место жительства и регистрации в г. Магадане, где характеризуется удовлетворительно (том 3 л.д.32-33, 36, 37, 39, 41, 46, 47,53-56, 66, 67, 68, 69).
Обстоятельствами, смягчающими наказание подсудимому Шевченко С.А. в соответствии со ст. 61 УК РФ за каждое преступление суд признаёт: явку с повинной, признание вины в ходе предварительного расследования.
Обстоятельств, отягчающих наказание подсудимого Шевченко С.А. в соответствии со ст. 63 УК РФ судом не установлено.
При назначении вида и размера наказания подсудимому Шевченко С.А. суд учитывает характер и степень общественной опасности совершённых преступлений, отнесенных к категории небольшой и средней тяжести, направленных против конституционных прав, свобод человека и гражданина, и в сфере компьютерной информации, поведение подсудимого после совершения преступлений, вышеприведенные данные о его личности, семейное и материальное положение, наличие постоянного источника дохода, совокупность смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, влияние наказания на исправление подсудимого и условия жизни его семьи.
С учетом фактических обстоятельств преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 273 УК РФ и степени его общественной опасности суд не находит оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ.
Каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, других обстоятельств, существенно уменьшающих их степень общественной опасности судом не установлено, в связи с чем в отношении Шевченко С.А. положения ст.64 УК РФ не применяются.
Оценив в совокупности вышеизложенные обстоятельства, суд пришел к убеждению, что в целях восстановления социальной справедливости, исправления осуждённого и предупреждения совершения им новых преступлений, в отношении Шевченко С.А. необходимо назначить наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ в виде штрафа, ч. 1 ст. 273 УК РФ — в виде ограничения свободы, поскольку такое наказание будет справедливым, соизмеримым обстоятельствам дела, особенностям личности подсудимого, окажет на него необходимое воспитательное воздействие и в полной мере обеспечит достижение целей наказания.
Обстоятельств, предусмотренных ст. 53 УК РФ и препятствующих назначению Шевченко С.А. наказания в виде ограничения свободы, судом не установлено.
Определяя размер штрафа, суд учитывает тяжесть совершенного преступления, а также имущественное положение подсудимого, у которого отсутствуют кредитные обязательства, при этом он имеет постоянный источник дохода.
Учитывая, что преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 146 УК РФ в соответствии с ч. 3 ст. 15 УК РФ относится к категории небольшой тяжести, принимая во внимание положения п. «а» ч. 1 ст. 78 УК РФ, ч.8 ст. 302 УПК РФ, Шевченко С.А. подлежит освобождению от назначенного наказания в связи с истечением срока давности, поскольку со дня совершения преступления прошло более двух лет, при этом течение срока давности уголовного преследования по основаниям, предусмотренным законом, в отношении Шевченко С.А. не приостанавливалось.
При решении вопроса о вещественных доказательствах, учитывая положения ст. 81 УПК РФ, суд пришел к выводу о необходимости дальнейшего хранения: при материалах уголовного дела — оптического носителя информации «Verbatim» (том 2 л.д.115), оптического носителя информации «TDK CD-R80», (том 2 л.д.159), в материалах уголовного дела: копии договора (контракта) (том 2 л.д.162), возвращения Шевченко С.А. по принадлежности после удаления установленных нелицензионных программных продуктов — НЖМД «WD My Passport Ultra», НЖМД «TOSHIBA», системного блока «DELL», возвращения в отдел «К» БСТМ УМВД России по Магаданской области по принадлежности после удаления установленных нелицензионных программных продуктов — НЖМД «Western Digital», флеш-накопителя «Transcend» (том 2 л.д.236, 237).
На основании изложенного, и руководствуясь ст. ст. 296, 297, 298, 299, 302, 303, 304, 307, 308, 309 УПК РФ, суд
ПРИГОВОРИЛ:
Признать Шевченко Семена Александровича, виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 146, ч. 1 ст. 273 УК РФ, и назначить ему наказание:
по ч. 2 ст. 146 УК РФ — в виде штрафа в размере 30 000 (тридцать тысяч) рублей, освободив Шевченко Семена Александровича от назначенного наказания на основании п. «а» ч.1 ст.78 УК РФ, п.3 ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с истечением срока давности привлечения к уголовной ответственности,
по ч.1 ст. 273 УК РФ — в виде ограничения свободы на срок 1 (один) год 6 (шесть) месяцев.
В соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ установить осуждённому Шевченко Семену Александровичу следующие ограничения:
— не выезжать за пределы территории муниципального образования «Город Магадан» без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждённым наказания в виде ограничения свободы,
— не изменять место жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осуждённым наказания в виде ограничения свободы.
Возложить на осуждённого Шевченко Семена Александровича обязанность являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осуждённым наказания, один раз в месяц для регистрации в дни, установленные специализированным государственным органом.
Срок наказания в виде ограничения свободы исчислять со дня постановки осуждённого Шевченко С.А. на учёт в ФКУ УИИ УФСИН России по Магаданской области.
Обязанность по исполнению наказания возложить на ФКУ Уголовно-исполнительная инспекция УФСИН России по Магаданской области.
Вещественные доказательства:
— оптический носитель информации «Verbatim» содержащий результаты оперативно-розыскных мероприятий «наблюдение» и «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств», которые осуществлялись с использованием средств негласной аудио-видео записи в жилом помещении по адресу: г. Магадан Колымское шоссе, д. 4, корп. 1, кв.12 в отношении Шевченко С.А., оптический носитель информации «TDK CD-R80», содержащий сведения о личных сообщениях и IP-адресах лиц, просматривающих, распространяемые Шевченко С.А. файлы, хранящиеся при уголовном деле — хранить при уголовном деле,
— копию договора (контракта) об оказании услуг связи № 72484 от 01 декабря 2019 года, хранящуюся в материалах уголовного дела — хранить в материалах уголовного дела,
— НЖМД «WD My Passport Ultra» в корпусе серого цвета S/N: «WX51A64A4D3V», НЖМД «TOSHIBA» S/N: «14AZB57HS62A», системный блок «DELL», хранящиеся в камере хранения УМВД России по Магаданской области — вернуть Шевченко С.А. по принадлежности, предварительно удалив установленные нелицензионные программные продукты,
— НЖМД «Western Digital» S/N «WCAP92661207», флеш-накопитель «Transcend», хранящиеся в камере хранения УМВД России по Магаданской области — вернуть в отдел «К» БСТМ УМВД России по Магаданской области по принадлежности, предварительно удалив установленные нелицензионные программные продукты.
Приговор может быть обжалован в апелляционном порядке в судебную коллегию по уголовным делам Магаданского областного суда через Магаданский городской суд в течение 10 (десяти) суток со дня его постановления.
В случае подачи апелляционной жалобы осуждённый вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции, о чём необходимо указать в своей апелляционной жалобе или в возражениях на жалобы, представления, принесенные другими участниками уголовного процесса.
Судья Н.А. Сидаш