Воркутинский городской суд Республики Коми
Информация предоставлена Интернет–порталом ГАС «Правосудие» (www.sudrf.ru)
Вернуться назад
Воркутинский городской суд Республики Коми — СУДЕБНЫЕ АКТЫ
Дело № 1-30-11
П Р И Г О В О Р
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ.
г. Воркута 04 мая 2011 года
Судья Воркутинского городского суда Худяков А.Ю.,
при секретаре судебного заседания Дробчик Н.Н.,
с участием государственного обвинителя Воркутинской транспортной прокуратуры Ивашкиной М. А.,
защитника Ковязина И.Ю., представившего удостоверение № 514 и ордер № 336,
представителей потерпевших В.А., К.Н., В.Р., А.Ю,.
а также подсудимого Журбенко Н.Н.,
рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении Журбенко Н.Н., (данные изъяты), не судимого,
обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ,
у с т а н о в и л:
Журбенко Н.Н. совершил незаконное использование объектов авторского права в крупном размере при следующих обстоятельствах:
Обладая познаниями в области компьютерной техники и программного обеспечения, Журбенко Н.Н. незаконно, то есть без оформления в установленном законом порядке разрешения правообладателей программного обеспечения, осознавая, что незаконно использует объекты авторского права путем их распространения, предвидя возможность причинения ущерба правообладателям и допуская эти последствия, из корыстных побуждений с целью оказания населению и организациям города Воркуты возмездных услуг по настройке компьютеров, установке, переустановке программного обеспечения к ЭВМ, начиная с 13 января 2009 года, подавал в воркутинское еженедельное издание «Северный вестник» частное объявление с текстом: «Профессиональное решение любых проблем с компьютером. Windows, Интернет. Недорого! Гарантия! Тел. 6-56-83 моб. 89128634767», которое публиковалось в выпусках указанного еженедельного издания.
В период времени с 17 часов 40 минут до 20 часов 35 минут 29 октября 2009 года сотрудниками Воркутинского ЛОВДТ проводилось оперативно-розыскное мероприятие «Проверочная закупка» программного обеспечения для персональных электронно-вычислительных машин. В ходе данного оперативно-розыскного мероприятия Журбенко Н.Н., имевший умысел на незаконное использование объектов авторского права путем установки программного обеспечения, по телефону получил от Д.А. заявку на установку программного обеспечения для персональной электронно-вычислительной машины в помещении учебного класса Стрелковой команды на станции Воркута Северной железной дороги Котласского отряда ВО филиала ФГП «Ведомственная охрана» ЖДТ РФ, расположенного по адресу: г. Воркута, ул. Матвеева, д. 4. Реализуя умысел на незаконное использование объектов авторского права, с целью получения имущественной выгоды Журбенко Н.Н. прибыл по указанному адресу, где, не имея договора на оказание услуг по установке программного обеспечения с обладателями авторских прав, используя контрафактное программное обеспечение незаконно, то есть в нарушение авторских прав и вопреки разрешения на то правообладателей произвел установку с цифровых носителей (компакт-диски, флэш-карта) на жесткий диск персональной электронно-вычислительной машины контрафактного программного обеспечения: с компакт-дисков — «WindowsXPProfessionalSP-3 (Russian)», «MicrosoftOffice 2003 Professional (Russian)» (правообладатель «MicrosoftCorporation»), «AdobePhotoshopCS2 Rus» (правообладатель «AdobeSystemsIncorporated»), «1С:Бухгалтерия 8 ПРОФ» семейства «1С:Предприятие v.8» (правообладатель ЗАО «1С»), с флэш-карты — «KasperskyInternetSecurity 2009» (правообладатель ЗАО «Лаборатория Касперского»). За выполненную установку программного обеспечения Журбенко Н.Н. получил от А.В, вознаграждение в размере 4500 рублей.
Своими действиями Журбенко Н.Н. нарушил охраняемые законодательством РФ и международными договорами авторские права названных правообладателей, а именно: ч.1 ст.44 Конституции РФ, согласно которой «интеллектуальная собственность охраняется законом», ст.1259 ГК РФ, согласно которой «…к объектам авторских прав также относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения…», ст.1261 ГК РФ, согласно которой «авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются также, как авторские права на произведения литературы…», ст.1229 ГК РФ, согласно которой «гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом»
В результате действий Журбенко Н.Н. обладателям авторских прав на указанное программное обеспечение для электронно-вычислительных машин был причинен материальный ущерб: правообладателю «Microsoft Corporation» — на общую сумму 21093 рубля 45 копеек, правообладателю «Adobe Systems Incorporated» — 29641 рубль 69 копеек, правообладателю ЗАО «1С» — 10800 рублей, правообладателю ЗАО «Лаборатория Касперского» — 1600 рублей, а всего правообладателям был причинен ущерб на общую сумму 63135 рублей 14 копеек, то есть в крупном размере.
Подсудимый Журбенко Н.Н. вину в содеянном не признал и показал, что неоднократно 28 и 29 октября 2009 года ему звонил мужчина, представлялся начальником стрелковой команды и просил его установить программное обеспечение на компьютер, находящийся у мужчины на работе. Ранее он дал объявление в газету «Северный Вестник» о том, что оказывает услуги по решению любых проблем с компьютером, Виндовс, Интернет, подразумевая ремонт компьютерной техники, установку операционной системы Windows с лицензионного диска заказчика, настройка Internet, подключение модема. Мужчина просил его установить ему на компьютер Виндовс и несколько других программ. Он объяснил мужчине, что устанавливает программы с дисков заказчика, но мужчина ответил, что у него нет никаких дисков и уговорил его. Все программы по заявке заказчика находились в свободном доступе в Интернете, и он скачал их, не зная их реальную стоимость и что они контрафактные. Под нелицензионной версией программы «1С» он понимал неполно функциональную обучающую версию этой программы. Помимо этого они договорились, что диски с программами, которые необходимо установить на его компьютер он принесет свои. Насколько он понял, ему необходимо было поставить программы подешевле. Он сказал мужчине, что у него есть лицензионный Windows, 1:С Бухгалтерия, но мужчина сказал, что лицензия ему не нужна, то есть сознательно склонял его к совершению противоправных действий. Таким образом, они с мужчиной договорились, что он установит и настроит ему программы, за настройку этих программ мужчина ему должен будет заплатить 4500 рублей. Когда он устанавливал программы, то сказал, что Майкрософт офис и Виндовс лицензионные. Программу Виндовс экстрем он скачал из Интернета, полагая, что это лицензионный продукт компании Экстрем, который распространяется бесплатно. Устанавливая программу «1С Предприятие» он говорил, что она лицензионная, но ее лучше через Интернет не обновлять, так как можно повредить базы данных. Он думал, что 1С Бухгалтерия — это обучающая версия программы с ограниченными возможностями. Он думал, что программа Фотошоп КС — это пробная версия, работающая в течение 30 дней. Полагает, что потерпевшая завышает стоимость установленной им версии программы Фотошоп КС, так как в настоящее время стоимость более новой версии этой программы дешевле старой версии программы, которую он установил. Он также думал, что установленная им программа «Антивирус Касперского» является пробной версией, которая через 30 дней перестанет работать. Он не заключал с представителями правообладателей лицензионных соглашений. После установки необходимых программ его задержали. Явку с повинной он написал под давлением, так как ему разъяснили, что он может быть привлечен к уголовной ответственности вплоть до лишения свободы, при этом в кабинете, где он находился, было накурено, и он чувствовал себя плохо. До этого случая он никогда не устанавливал программы, а занимался лишь ремонтом компьютера и настройкой Интернета. По специальности он оператор ЭВМ, занимается ремонтом компьютеров, настройкой программ и не может отличить контрафактную программу от лицензионной. В настоящее время его работа связана с компьютерным обеспечением работы компьютерного парка и локальной сети, он обеспечивает работу программ.
Вина подсудимого в содеянном, несмотря на не признание своей вины полностью подтверждается оглашенными показаниями подсудимого, показаниями представителей потерпевших, показаниями свидетелей, письменными доказательствами по делу.
Из оглашенных показаний Журбенко Н. Н. следует, что из разговора по телефону с мужчиной он понял, что тому необходимо поставить программы подешевле. Он говорил, что у него есть и лицензионные программы Виндовс, 1С Бухгалтерия, но они будут стоить дорого. Мужчина сказал, что ему лицензия не нужна. Все программы он скачал из Интернета, которые находились в свободном обращении без каких-либо лицензий и договоров при скачивании. При установке программы Виндовс экстрим ключ не требовался и лицензионное соглашение не высвечивалось. Также он установил антивирус Касперского пробную версию, которую скачал на официальном сайте Касперского. На другом сайте он скачал свободным доступом ключ активации антивируса, который применил в активации антивируса Касперского. Затем он установил «1С Предприятие», ключ к которому не требовался. Затем он установил «Офис 2003», а ключ скачал в Интернете вместе с программой (т. 1 л.д. 186-188).
Представитель потерпевшего ЗАО «1С» К.Н. показал, что основная часть программного обеспечения «1С» производится на компакт-дисках и поставляется в торговую сеть только в красочно оформленных картонных коробках. При этом в каждой коробке может находиться только одна программа для ЭВМ на компьютерном носителе, ключ аппаратной защиты этой программы, карточка пользователя и документация по установке программы. Каждая коробка и носитель имеют уникальный регистрационный номер. При этом профессиональная версия программы не распространяется в розницу, а только через официального представителя ЗАО «1С»- Франчайзера. В профессиональной версии программы обязательно прилагается ключ защиты, который «привязывает» программу к компьютеру и она не продается в электронном виде. Программа устанавливается и используется только на одном компьютере и не может работать без ключа, но существуют незаконные способы взлома защиты программы. Имеющаяся в уголовном деле справка об ущербе в 10800 рублей, причиненном компании ЗАО «1С» соответствует действительности. Если лицо скачало программный продукт принадлежащий ЗАО «1С» из Интернета, то это незаконно. Также если лицо копировало, установило или приобрело программный продукт принадлежащий ЗАО «1С» не имея договор с компанией, то компании будет причинен ущерб.
Представитель потерпевшего корпорации «Майкрософт» В.А. показал, что программы для ЭВМ, авторские права на которые принадлежат корпорации «Майкрософт», продаются в розницу в виде «коробочных версий» в коробке из картона с многоцветной печатью. Внутри каждой коробки имеется материальный носитель, лицензионное соглашение. После установки программы, продавец обязан прикрепить на корпус компьютера сертификат подлинности и передать покупателю лицензионный установочный компакт диск, руководство по эксплуатации и необходимые платежные документы. Наклейка сертификата подлинности свидетельствует о лицензионных правах пользователя. С одного носителя разрешается установка программы только на один компьютер. На одном диске всегда записан один программный продукт, что является одним из основных признаков легальной продукции. Оригинальные программные продукты поставляются в упаковке, и не допускается поставка только компакт-диска и без лицензионного соглашения. Программы Виндовс экспи-профессионал и Офис в Интернете не распространяются. Стоимость программ Виндовс экспи-профессионал и Офис указана в справке, представленной суду, и составляет 21093 рубль 45 копеек. Программа Виндовс экспи-профессионал с добавлением слова Экстрим является программой принадлежащей корпорации Майкрософт, к которой незаконно «пираты» добавляют какие-либо операции и программа является взломанной операционной системой. Приобретение ключа программы Виндовс экспи-профессионал через Интернет невозможно. Пакет программ Офис позволяет пользователю на выбор установить необходимые компоненты программы. Приобретение отдельных компонентов этой программы будет стоить дороже, чем весь пакет целиком. Распространение копий указанных программ является нарушением авторских прав.
8 (812) 467-95-35 (Санкт-Петербург и ЛО)
8 (800) 302-76-91 (Регионы РФ)
Представитель потерпевшего корпорации «Адобе Системз Инкоропорейтед» В.Р. показала, что исключительные права на программу Adobe Photoshop CS2 принадлежат Корпорации «Adobe Systems Incorporated». Розничная стоимость программы Adobe Photoshop CS2 составляет 1016 долларов США, что по официальному обменному курсу на дату совершения преступления составляет 29641 рубль 69 копеек. Между Корпорацией и Журбенко Н.Н. не заключался лицензионный договор на реализацию и установку программных продуктов. Существует два вида поставки программного обеспечения: коробочная версия для физических лиц и корпоративная лицензия для юридических лиц. Коробочную версию программных продуктов Корпорации можно приобрести в розничной продаже. В таком случае приобретается красочно оформленная коробка с надписями, выполненными методом полиграфической печати. В коробке находится установочный диск на котором записана только одна программа, лицензионное соглашение, наклейка в виде голограммы. На внутренней стороне каждого диска в обязательном порядке должен быть указан IFPI-код, отсутствие которого означает, что диск произведен в кустарных условиях и свидетельствует о его контрафактности. Коробочные версии могут распространять только официальные продавцы. Наличие на диске нескольких программ свидетельствует о его контрафактности. При установке программа запрашивает ключ доступа. Корпоративная лицензия может заключатся только с юридическими лицами. Коробочную версию можно установить только на один компьютер, а установка ее на другой компьютер будет нарушением авторских прав. Программное обеспечение корпорации «Adobe Systems Incorporated» нельзя приобрести через Интернет. На официальном сайте Корпорации находятся только пробные бесплатные версии программных продуктов, которые действуют 30 дней, а потом программа блокируется и перестает работать. Более старую версию Фотошоп можно обновить физическим лицам только путем приобретения новой коробочной версии у официальных продавцов, а через сеть Интернет это сделать невозможно. Обновление этой программы через Интернет предоставляется только юридическим лицам по соглашению с Корпорацией. Действиями Журбенко были нарушены авторские права корпорации.
Представитель потерпевшего ЗАО «Лаборатория Касперского» А.Ю, показал, что программное обеспечение «Касперский Интернет секьюрити 2009» принадлежит ЗАО «Лаборатория Касперского» и его стоимость на момент совершения преступления составляла 1600 рублей. Коробочная версия данной программы представляет собой изготовленную фабричным способом упаковку из плотного картона зеленой расцветки, на коробке крупными буквами написано название продукта и количество компьютеров на которые данный программный продукт может быть установлен. Внутри коробки находится установочный диск зеленого цвета, выполненный в фирменном стиле с логотипом компании. Также внутри коробки находится лицензионное соглашение и ключ активации программного продукта, для его полнофункционального использования. Легитимность активационного ключа подтверждается оплатой покупки программы у официальных продавцов или источников в сети Интернет. Если активационный ключ был подобран, то это не свидетельствует о его легитимности. Активационным ключом пользователь имеет право пользоваться в личных целях, но он не имеет право распространять, тиражировать активационный ключ, так как это будет нарушением лицензионного соглашения. Между Журбенко и ЗАО «Лаборатория Касперского» лицензионное соглашение не заключалось. Программное обеспечение возможно приобрести и через сеть Интернет, оплатив приобретение программы. Действиями Журбенко ЗАО «Лаборатория Касперского» был причинен ущерб на сумму 1600 рублей. Бесплатную версию указанной программы можно скачать с официального сайта, но ее можно использовать только 30 дней в личных целях, а потом она блокируется. Распространять ее также нельзя. Ущерб причиняется даже в том случае, если лицо, приобретая лицензионную версию программы «Касперский Интернет секьюрити 2009», будет устанавливать его за вознаграждение на другие компьютеры, так как это является нарушением лицензионного соглашения, где указано, что программный продукт приобретается только для частного использования. В случае использования программного продукта активированного с помощью «пиратского ключа» существует риск блокировки данной программы, так как ЗАО «Лаборатория Касперского» постоянно ведется работа по обнаружению и блокировке программ, активированных с помощью «пиратских ключей».
Свидетель Е.Б. показал суду, что в Воркутинском ЛОВДТ имелась информация, что Журбенко Н.Н. занимается распространением нелицензионного программного обеспечения для персональных компьютеров, в связи с чем было принято решение о проведении в отношении Журбенко Н.Н. оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка». В качестве закупщика выступал Д.А., который несколько раз 28 и 29 октября 2009 года в его присутствии в режиме громкой связи звонил на телефон Журбенко Н.Н. с целью договориться об установке программного обеспечения, согласовать время установки. Журбенко Н.Н. уточнял, какие программы нужно установить и просил позвонить позже. Также Журбенко спрашивал, какие нужны программы, не был удивлен тем, что его просили установить программы и не отказывался от установки нелицензионных программ. Журбенко сказал, что установил нелицензионные программы. При досмотре Журбенко у него не были обнаружены лицензионные диски. Во время звонков не оговаривалось, что программное обеспечение будет устанавливаться с дисков заказчика. До проведения проверочной закупки жесткий диск компьютера осматривался, и на нем ничего не было записано.
Свидетель Д.А. показал, что в октябре 2009 года он добровольно принимал участие в оперативно-розыскном мероприятии проводимом сотрудниками Воркутинского ЛОВДТ. По указанному сотрудниками милиции телефону он позвонил Журбенко Н.Н. и сказал, что необходимо установить программное обеспечение Касперского, 1С и другие программы. Звонил несколько раз, так как договаривались о времени установки. Журбенко согласился и не спрашивал, с каких дисков устанавливать программы. Он просил поставить программы подешевле. Журбенко говорил, что лицензионные программы будут стоить дороже.
Свидетель К.С. показал, что он принимал участие в оперативно- розыскном мероприятии «проверочная закупка» в отношении Журбенко Н.Н., так как имелась оперативная информация о том, что Журбенко занимается распространением нелицензионного программного обеспечения. После установки программного обеспечения он привез Журбенко в дежурную часть и тот пояснил, что запрещенных предметов у него нет, а также выдал программное обеспечение и деньги. Журбенко пояснял, что он знал, что устанавливал нелицензионные программы, которые он «скачал» с Интернета. Явку с повинной Журбенко писал добровольно, был в адекватном состоянии, а курил он с разрешения Журбенко.
Свидетель В.А, показал, что он и С.В, участвовали при проведении оперативно-розыскного мероприятия. До начала ОРМ в их присутствии осматривался жесткий диск, на котором не было никакого программного обеспечения. После осмотра жесткий диск упаковали и доставили в помещение учебного класса стрелковой части, где вставили в системный блок и еще раз убедились, что на нем нет программного обеспечения. В помещении стрелковой части ему и еще одному понятому представили А.В, Александра, который выступал в роли закупщика и который является программистом. Сотрудники вручили А.В, деньги в сумме 5000 рублей, для оплаты работ по установке программного обеспечения, о чем был составлен протокол. Около 19 часов в помещение стрелковой части пришел ранее незнакомый ему молодой человек, представившийся Николаем, который вместе с А.В, зашел в учебный класс. Он и В.А,, наблюдали, как Николай устанавливал программное обеспечение на компьютер, при этом периодически заходили в учебный класс. После установки программного обеспечения Николай сказал А.В,, что установленные программы нельзя обновлять через интернет, так как они могут перестать работать. За установку программного обеспечения А.В, передал Николаю 4500 рублей. Также он присутствовал при осмотре места происшествия после ОРМ, где был осмотрен компьютер, на который Николай производил установку программного обеспечения. Жесткий диск компьютера содержал различные программы, хотя до прихода Николая на данном диске не было никакой информации. После осмотра жесткий диск был извлечен из компьютера и упакован.
Свидетель С.В, дал показания, аналогичные показаниям свидетеля В.А,
Свидетель А.В, показал, что он участвовал в оперативно-розыскном мероприятии. Он должен был присутствовать при настройке компьютера в учебном классе. Перед началом ОРМ ему вручили денежные средства в сумме 5000 рублей. Его начальник передал ему список программ, которые необходимо было установить. В его присутствии, а также в присутствии понятых проверяли жесткий диск компьютера, на котором ничего не было. Потом пришел Журбенко Н.Н., которому он передал список программ, которые необходимо установить, а именно Касперский, Виндовс, фотошоп, 1С предприятие. Подсудимый достал диски, флеш карту и приступил к установке, сказал что программы Касперского и 1С предприятие не обновлять через Интернет, так как они заблокируются. Журбенко использовал программу для подборки ключей. Журбенко установил Виндовс экстрим, Офис 2003, фотошоп, 1С предприятие, Касперский. После установки он отдал Журбенко 4500 рублей и тот ушел. Журбенко говорил, что скачал Виндовс из Интернета. Ему известны программы, к которым подбирались ключи. На Виндовс Журбенко ключ вообще не вводили. У Журбенко не было дисков в коробках. Он понял при установке, что у Журбенко нелицензионные программы. Журбенко не говорил, что устанавливает пробные версии программ, а если бы таковые и устанавливались, то при установке появилась бы надпись, что используется пробная версия. Журбенко говорил, что он является представителем «1С предприятие».
Свидетель Журбенко Н. Н. показал, что 29.10.2009 года его сын Журбенко Н. Н. сидел в прокуренном кабинете и был бледный. Когда он с сыном ехали домой для выдачи сотрудникам милиции ноутбука, то сын был в адекватном состоянии и не говорил, что ему требуется медицинская помощь.
Из оглашенных показаний свидетеля К.А. следует, что 29 октября 2009 года он принимал участие в качестве понятого при личном досмотре и изъятии вещей у Журбенко Н.Н. Со слов сотрудников милиции ему было известно, что Журбенко Н.Н. за деньги незаконно установил на компьютер какие-то программы. Перед началом досмотра Журбенко Н.Н. пояснил, что при нем находятся денежные средства в сумме 4500 рублей, которые он получил за настройку компьютера. В присутствии его и второго понятого у Журбенко Н.Н. были изъяты деньги в сумме 4500 рублей, компакт-диски, флеш-карта, телефон. Изъятое имущество было упаковано и опечатано. Все действия сотрудников милиции фиксировались в протоколе, в котором он и второй понятой после прочтения текста поставили свои подписи (т. 1, л.д. 100-101).
Согласно заявлению Д.А. от 28.10.2009 года он добровольно согласился принять участие в оперативно-розыскном мероприятии по факту приобретения нелицензионного программного обеспечения для персонального компьютера (т. 1 л. д. 11).
Согласно акту проверочной закупки Д.А. 28.10.2009 года созванивался несколько раз с мужчиной по имени Николай по номеру 6-56-83 и согласовывал время установки программ и перечень необходимых программ (т. 1 л.д. 12).
Согласно заявлению А.В, от 29.10.2009 года он добровольно согласился принять участие в оперативно-розыскном мероприятии по факту приобретения нелицензионного программного обеспечения для персонального компьютера (т. 1 л. д. 14).
Согласно акту осмотра жесткого диска от 29.10.2009 года на жестком диске отсутствует инсталлированная операционная система и иное программное обеспечение. После отсоединения от компьютера жесткий диск упакован в пакет и опечатан (т.1, л.д. 15-16).
Согласно акту осмотра и установки технического средства от 29.10.2009 года экспериментальный компьютер осмотрен и установлен на письменном столе в помещении учебного класса Котласского отряда ВО филиала ФГП «ВО ЖДТ РФ» Стрелковой команды ст. Воркута Северной железной дороги по адресу: г. Воркута, ул. Матвеева, д. 4 (т.1, л.д. 17).
Согласно акту осмотра жесткого диска и подключения его к ЭВМ от 29.10.2009 года жесткий диск извлечен из упаковки, осмотрен, подключен к экспериментальному компьютеру и проверен на предмет отсутствия на нем инсталлированной операционной системы и другого программного обеспечения (т. 1, л.д. 18).
Согласно акту проверочной закупки от 29.10.2009 года молодой человек представившийся Николаем установил с принесенных с собой дисков на компьютер различные программы и сказал, что их нельзя обновлять через Интернет. После установки программ Кузьмук передал Николаю 4500 рублей (т. 1 л.д. 19).
Согласно протоколу личного досмотра покупателя перед проведением ОРМ от 29.10.2009 года у А.В, не обнаружено предметов запрещенных в гражданском обороте предметов и собственных денежных средств (т. 1, л.д. 26).
Согласно акту вручения денежных купюр от 29.10.2009 года денежные купюры на сумму 5000 рублей откопированы и вручены А.В, (т.1, л.д. 27-30).
Согласно протоколу личного досмотра покупателя после проведения ОРМ от 29.10.2009 года у А.В, изъята денежная купюра номиналом 500 рублей и визитная карточка начинающаяся словами «ремонт компьютеров….» и заканчивающаяся словами «ТЕЛЕ-2 8-904-208-45-46» (т. 1, л.д. 31).
Из протокола осмотра места происшествия от 29.10.2009 года следует, что осмотрено помещение учебного класса Стрелковой команды станции Воркута Северной железной дороги Котласского отряда ВО филиала «ВО ФГП ЖДТ РФ» На письменном столе находится компьютер в комплектации системного блока, монитора, клавиатуры, мыши, принтера. При включении компьютера загружается операционная система Microsoft Windows XP. В меню «Пуск» имеются ярлыки компьютерных программ, в том числе Kaspersky Internet Security 2009, Microsoft Office, Adobe Photoshop CS2, 1C Предприятие 8.1. Из системного блока экспериментального компьютера изъят жесткий диск (т. 1, л.д. 32-38).
Из протокола личного досмотра от 29.10.2009 года следует, что досмотрен Журбенко Н.Н. и у него изъяты денежные купюры в сумме 4500 рублей (две купюры достоинством 1000 рублей и пять купюр достоинством 500 рублей), 12 дисков формата CD и 6 дисков формата DVD с программным обеспечением, флеш-карта объемом 1 Гб, два листа бумаги формата А-4 с печатным текстом, два отрезка бумаги с текстом, 28 визитных карточек (том 1, л.д.39-40).
Из протокола явки с повинной следует, что Журбенко Н.Н. признает, что 29.10.2009 года в помещении железнодорожной организации по адресу г. Воркута ул. Матвеева, д. 4 установил на компьютер ряд нелицензионных компьютерных программ, в числе которых операционная система Windows XP SP3 X-treme, 1С-предприятие. За работу он получил 4500 рублей. Официальным представителем компаний правообладателей данного программного обеспечения он не является (т. 1, л.д. 44).
Согласно справки об исследовании № 102 от 30.10.2009 года оформление 18 дисков, изъятых у Журбенко Н.Н. не соответствует оформлению легитимно-изготовленной продукции (т. 1, л.д. 52-53).
Из справки представителя Корпорации «Майкрософт» следует, что общая стоимость программного обеспечения Windows XP Professional (Russian) и Microsoft Office 2003 Professional (Russian) составляет 21093 рубля 45 копеек. Нарушения авторских прав корпорации не происходит только в том случае, если продукт продается в оригинальной упаковке и при наличии всех компонентов продукта. Корпорация «Майкрософт» не выпускает операционные системы с обозначением «X-treme», таковые встречались в виде «кустарных» сборок на базе операционной системы «Windows XP Pro» (т. 1, л.д. 64-65).
Из справки ЗАО «Лаборатория Касперского» следует, что «Kaspersky Internet Security 2009» снят с продажи. Стоимость его аналога — «Kaspersky Internet Security 2010» составляет 1600 рублей. Договор с Журбенко Н. Н. на установку и реализацию программных продуктов ЗАО («Лаборатория Касперского» не заключался (т. 1, л.д. 88-89).
Из справки ЗАО «1С» следует, что Журбенко Н. Н. незаконно установил на персональный компьютер программный продукт «1С Предприятие конфигурация «1С: Бухгалтерия 8 ПРОФ», исключительное право на который принадлежит ЗАО «1С», стоимость одного экземпляра по состоянию на 29 октября 2009 года составляла 10800 рублей. ЗАО «1С» не имеет договорных отношений с Журбенко Н. Н. (том 1 л.д. 91),
Из справки представителя «Adobe Systems Incorporated» следует, что стоимость программы Adobe Photoshope CS 2 по состоянию на 29 октября 2009 года составляла 29641 рубль 69 копеек. Между Корпорацией и Журбенко Н. Н. не заключался лицензионный договор на реализацию и установку программных продуктов. Действиями Журбенко причинен материальный ущерб Корпорации (т. 1, л.д. 93).
Из протокола осмотра предметов от 08.12.2009 года следует, что осмотрены вещи, изъятые у Журбенко Н.Н. при личном досмотре в числе которых денежные купюры в сумме 4500 рублей и 28 визитных карточек с текстом: «Ремонт компьютеров, установка, переустановка ОС: Windows 98 2000 XP 2003 Vista, установка программного обеспечения и пакета полезных программ. Диагностика. Антивирусы. Помощь при покупке компьютера. Апгрейд. Ремонт комплектующих и периферии. Настройка интернета: Dial-up, ADSL. И многое другое! Тел: 6-56-83, 6-06-93, MTC: 8-912-863-47-67, TELE-2: 8-904-208-45-46», также осмотрена визитная карточка аналогичного содержания и денежная купюра 500 рублей, изъятые при досмотре А.В, Также осмотрены листы бумаги со списками известных ключей Виндовс икс пи (т. 1, л.д. 139-141).
Из протокола осмотра предметов от 13.02.2010 года следует, что осмотрены компакт- диски с видеозаписью оперативно-розыскного мероприятия 28 и 29 октября 2009 года. Из содержания записи следует, что Д.А. звонит подсудимому и просит установить программы на компьютер, называя их наименование. Журбенко Н.Н. уточняет — нужно установить лицензионные программы или нет, говорит что лицензионная программа у него есть но дороже, на что Д.А. говорит, что нужна программа дешевле. Д.А. звонит Журбенко Н.Н. несколько раз, поскольку не могут договориться о времени встречи. Уже при установке программного обеспечения, в разговоре с А.В,, Журбенко говорит, что установленные программы нельзя обновлять через интернет, так как могут перестать работать, также дает рекомендации по установке программного обеспечения и называет разницу в цене между лицензионными и нелицензионными программами. Журбенко говорит, что «1С» борется с тем, чтобы их продукты бесплатно не распространялись и что А.В, пришлось бы заплатить за лицензионную программу «1С» 15000 рублей, а он все программы установил за 4500 рублей (т. 2, л.д. 32-36).
Согласно заключению эксперта от 10.02.2010 года в ходе установки программного обеспечения на представленный жесткий диск использовались программы «Install Emul» с помощью которой в программный продукт семейства «1С: Предприятие v.8» были внесены изменения, направленные для преодоления встроенной защиты путем ее нейтрализации. Также с помощью программы «keygen», условно именуемой «генератором ключей», была нейтрализована программная защита программного продукта «Photoshop CS2» (т. 1 л.д. 159-179).
Согласно заключению эксперта от 23.07.2010 года, на жесткий диск инсталлированы коммерческие версии экземпляров программных продуктов «Windows XP Professional Russian», «Microsoft Office Professional 2003 Russian», «Adobe Photoshop CS2 Rus», «1С: Предприятие 8» «Kaspersky Internet Security 2009» (дата инсталляции 29.10.2009 года). Данные экземпляры программных продуктов могли быть инсталлированы из дистрибутивов, содержащихся на компакт дисках, представленных на исследование. При этом установленные программы «Windows XP Professional Russian», «Microsoft Office Professional 2003 Russian» отмечены как скомпрометированный продукт, значение «ключ продукта» обнаружено среди рекомендуемых для неправомерной активации программ. Кроме того на жестком диске установлено и иное, в том числе бесплатное, пробное программное обеспечение (т. 3, л.д. 143-191).
Оценив исследованные доказательства, суд находит вину подсудимого Журбенко Н. Н.А. установленной и доказанной в полном объеме. Объективно она подтверждается оглашенными показаниями Журбенко Н. Н., показаниями представителей потерпевших В.А., К.Н., В.Р., А.Ю,, показаниями свидетелей, письменными доказательствами. Суд берет в основу приговора признательные показания Журбенко Н.Н.. данные в ходе предварительного следствия, поскольку они полностью согласуются с показаниями представителей потерпевших В.А., К.Н., В.Р., А.Ю,, свидетелей Д.А., А.В,, а также с показаниями свидетелей Е.Б., К.С. и подтверждаются письменными доказательствами.
Суд не может согласиться с показаниями подсудимого Журбенко Н. Н., данными в судебном заседании о том, что он не различал не лицензионные и лицензионные программы, а фактически понимал под нелицензионными пробные, бесплатные, обучающие версии установленных им программ, которые и установил и оценивает его показания как позицию защиты с целью освобождения от уголовной ответственности. Так из заключения эксперта от 23.07.2010 года следует, что Журбенко установил на жесткий диск компьютера коммерческие, а не бесплатные, не пробные и не обучающие версии экземпляров программных продуктов «Windows XP Professional Russian», «Microsoft Office Professional 2003 Russian», «Adobe Photoshop CS2 Rus», «1С: Предприятие 8» «Kaspersky Internet Security 2009», незаконное использование которого вменяется Журбенко. Помимо этого, как следует из указанного заключения эксперта, на жесткий диск компьютера было установлено и иное, в том числе бесплатное, пробное программное обеспечение, использование которого не вменяется Журбенко. Кроме того, согласно протоколу осмотра предметов, содержащего расшифровку разговора между Журбенко, Д.А. и А.В,, следует, что Журбенко в ходе разговора интересовался, какие нужны программы лицензионные или не лицензионные, изъясняясь профессиональным языком программиста, говорил, что лицензионная программа «1С» стоит дороже, что компания «1С» борется с тем, чтобы их продукция не распространялась бесплатно. Из показаний свидетеля А.В, также следует, что Журбенко при установке программ использовал программу для подборки ключей, а также говорил что программы Касперского и 1С предприятие не обновлять через Интернет, так как они заблокируются. У суда нет оснований не доверять показаниям свидетеля А.В,, так как его показания согласуются с заключениями экспертов из которых следует, что при установке программ «1С: Предприятие v.8» и «Photoshop CS2» применялись средства для преодоления защиты указанных программ. Установленные программы «Windows XP Professional Russian», «Microsoft Office Professional 2003 Russian» отмечены как скомпрометированный продукт, значение «ключ продукта» обнаружено среди рекомендуемых для неправомерной активации программы. Представитель потерпевшего А.Ю, также пояснил, что ЗАО «Лаборатория Касперского» постоянно ведется работа по обнаружению и блокировке программ, активированных с помощью «пиратских ключей». Из показаний представителей потерпевших, свидетеля А.В,, заключений экспертов, а также из показаний Журбенко не отрицавшего, что он скачал данные программы из сети Интернет бесплатно, следует, что программы «Windows XP Professional Russian», «Microsoft Office Professional 2003 Russian», «Adobe Photoshop CS2 Rus», «1С: Предприятие 8» «Kaspersky Internet Security 2009» установленные Журбенко обладали явными, очевидными и многочисленными признаками присущими нелицензионной программной продукции. Поэтому суд не принимает во внимание доводы защитника о том, что у Журбенко не было умысла на незаконное использование объектов авторского права. Доводы Журбенко о его неосведомленности о нелицензионности происхождения установленных им программ не принимаются судом во внимание в том числе и потому что Журбенко в момент совершения преступления работал в должности инженера-программиста и его профессия имеет прямое отношение к работе с компьютером и программным обеспечением, что вытекает из его должностной инструкции. Согласно характеристике с места работы, Журбенко Н. Н. работал в должности инженера-программиста с 05.06.2008 года по 31.10.2009 года и к своим обязанностям относился с ответственностью. Более того, из объявления размещенного Журбенко в газете и из его визитной карточки, переданной им А.В, следует, что он оказывает населению услуги связанные с работой компьютера и программного обеспечения.
Суд также не принимает во внимание доводы Журбенко и его защитника о том, что в отношении Журбенко имела место провокация со стороны сотрудников правоохранительных органов. Так согласно показаниям свидетелей Е.Б., К.С., рассекреченным материалам оперативно-розыскной деятельности следует, что у правоохранительных органов имелась оперативная информация о том, что Журбенко Н. Н. устанавливает нелицензионное программное обеспечение. В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 7 Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ Об оперативно-розыскной деятельности основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Используя размещенное Журбенко объявление в газете Д.А., участвовавший в оперативно-розыскном мероприятии, по телефону договорился с Журбенко об установке последним программного обеспечения. При этом для Журбенко не был неожиданным телефонный звонок с просьбой об установке программного обеспечения и он в категоричной форме не отказался от установки программного обеспечения, а лишь согласовал с «заказчиком» перечень необходимых программ и время для их установки. При этом из телефонного разговора Д.А. и Журбенко не следует, что Журбенко уговорили совершить незаконные действия, так как Журбенко говорил, что у него есть и лицензионные и не лицензионные программы, при этом первые будут стоить дороже. Кроме того он не говорил «заказчику», что устанавливает только лицензионные программы и только с его диска, напротив они договорились, что Журбенко принесет свои диски с программами, которые будут стоить дешевле.
Суд также не принимает во внимание доводы подсудимого Журбенко Н. Н. и его защитника о том, что представитель потерпевшего В.Р. завышает стоимость установленной им версии программы Фотошоп. У суда нет оснований не доверять показаниям представителя потерпевшего В.Р., так как она сообщила суду стоимость программы Adobe Photoshope CS 2 не произвольно, а согласно справочной информации на третий квартал 2009 года. Кроме того ее показания согласуются со справкой о стоимости указанной программы, а доводы подсудимого о том, что в настоящее время стоимость более новой версии этой программы дешевле старой версии программы, которую он установил не означают, что программа Adobe Photoshope CS 2 29.10.2009 года имела меньшую стоимость.
Доводы подсудимого о том, что явку с повинной он писал под давлением, находясь в накуренном помещении и чувствовал себя плохо, поэтому и написал явку с повинной, суд не принимает во внимание, так как из показаний свидетеля Журбенко Н. Н. следует, что когда он с сыном ехали домой для выдачи сотрудникам милиции ноутбука, то сын был в адекватном состоянии и не говорил, что ему требуется медицинская помощь. Кроме того, протокол явки с повинной согласуется с другими доказательствами, в том числе показаниями свидетеля Д.А. о том, что он просил Журбенко установить программы дешевле, а тот сказал, что лицензионные программы будут стоить дороже. Свидетель А.В, также показал, что Журбенко устанавливал не лицензионные программы. Из протокола осмотра предметов также следует, что Журбенко в разговоре пояснял А.В,, что установка только одной лицензионной программы «1С Предприятие» обошлась бы ему дороже, чем все программы установленные им за 4500 рублей.
Доводы стороны защиты о том, что К.Н. не имел право представлять права потерпевшего ЗАО «1С», не принимаются судом во внимание, так как согласно представленной суду доверенности К.Н. ЗАО «1С» предоставило право на проведение процессуальных действий, связанных с защитой интеллектуальной собственности в органах дознания, предварительного следствия и судах РФ с использованием прав, предоставленных по закону представителям потерпевшего и гражданского истца.
Доводы подсудимого о том, что он никому не причинил ущерб, так как установленными им программами никто не пользовался, не принимаются судом во внимание, так как опровергаются показаниями представителей потерпевших и справками о стоимости установленных Журбенко Н. Н. программ. Кроме того для квалификации действий лица, как незаконное использование объектов авторского права в крупном размере, необходимо, чтобы стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышала пятьдесят тысяч рублей, при этом преступление является оконченным с момента совершения незаконного использования объектов авторского права в крупном размере независимо от наступления преступных последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю.
Доводы стороны защиты о том, что Журбенко скачал из Интернета не программу «Windows XP Professional Russian», а похожую на нее программу с обозначением Экстрим, не принимаются судом во внимание, так как опровергаются заключением эксперта и показаниями представителя потерпевшего В.А. из которых следует, что Журбенко была установлена именно программа «Windows XP Professional Russian», а программа обозначением Экстрим является незаконно переработанной программой «Windows XP Professional Russian».
Доводы стороны защиты о том, что все вышеуказанное программное обеспечение можно скачать в Интернет-магазине и с официальных сайтов в электронном виде, а подтверждением легальности служит факт оплаты товара, не свидетельствует об отсутствии в действиях Журбенко состава преступления. Из показаний представителей потерпевших В.А., В.Р., К.Н. следует, что лицензионное программное обеспечение, принадлежащее представляемым ими потерпевшим, не продается в электронном виде через сеть Интернет. Из показаний представителя потерпевшего А.Ю, следует, что программное обеспечение возможно приобрести и через сеть Интернет, оплатив приобретение программы, однако активационным ключом пользователь имеет право пользоваться в личных целях, но он не имеет право распространять, тиражировать активационный ключ, так как это будет нарушением лицензионного соглашения. Кроме того, как следует из оглашенных показаний Журбенко Н.Н., данных в присутствии защитника, все программы он скачал из Интернета, которые находились в свободном обращении без каких-либо лицензий и договоров при скачивании. При установке программы Виндовс экстрим ключ не требовался и лицензионное соглашение не высвечивалось. Также он установил антивирус Касперского пробную версию, которую скачал на официальном сайте Касперского. На другом сайте он скачал свободным доступом ключ активации антивируса, который применил в активации антивируса Касперского. Затем он установил «1С Предприятие», ключ к которому не требовался. Затем он установил «Офис 2003», а ключ скачал в Интернете вместе с программой.
У суда нет оснований не доверять заключению эксперта от 10.02.2010 года поскольку данная экспертиза по делу проведена квалифицированным специалистом, аргументирована и обоснована, соответствует требованиям, предъявляемым к заключению эксперта.
Суд квалифицирует действия Журбенко Н. Н. по ч. 2 ст. 146 УК РФ, как незаконное использование объектов авторского права в крупном размере, поскольку Журбенко Н. Н. незаконно, без согласия правообладателей, использовал программные продукты, являющиеся объектом авторского права, стоимость которых превышает 50000 рублей.
Обстоятельствами, смягчающими наказание Журбенко Н. Н., в соответствии со ст. 61 УК РФ суд признает наличие малолетнего ребенка у виновного, явку с повинной.
Обстоятельств, отягчающих наказание Журбенко Н. Н., в соответствии со ст. 63 УК РФ нет.
При назначении наказания суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обстоятельства его совершения, наличие обстоятельств смягчающих наказание и отсутствие обстоятельств отягчающих наказание, состояние здоровья и данные о личности Журбенко Н. Н., а также влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи
Журбенко Н. Н. по месту жительства и по месту работы характеризуется положительно, на учете у врача нарколога не состоит, не судим. Учитывая все вышеизложенное, суд считает, что исправление Журбенко Н. Н. возможно без изоляции его от общества, и ему необходимо назначить наказание в виде обязательных работ.
Оснований для применения ст.ст. 64, 73 УК РФ, либо назначения иного наказания не имеется.
Разрешая гражданский иск суд, учитывает положения ч. 3 ст. 1252 ГК РФ, в соответствии с которой при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. В связи с изложенным суд считает необходимым гражданские иски ЗАО «1С», «Microsoft Corporation»,«Adobe Systems Incorporated» удовлетворить, поскольку именно противоправными действиями Журбенко Н. Н. нарушены исключительные права правообладателей ЗАО «1С», «Microsoft Corporation»,«Adobe Systems Incorporated». В соответствии со ст. 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.
Признанные в качестве вещественных доказательств деньги в сумме 5000 рублей следует оставить в Воркутинском ЛОВДТ, визитные карточки, 2 фрагмента бумаги и 2 листа бумаги уничтожить, жесткий диск от ноутбука «Самсунг» объемом 80 Гб следует оставить у Журбенко Н. Н., как у законного владельца, а диски с аудио-видеозаписями от 28 и 29 октября 2009 года, а также жесткий диск с программным обеспечением, объемом 250 Гб, диски формата CD и DVD, флеш карту с программным обеспечением следует оставить при уголовном деле, системный блок ЭВМ хранящийся у Е.Б. следует передать в Воркутинский ЛОВДТ.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 307, 308 и 309 УПК РФ, суд
п р и г о в о р и л:
Журбенко Н.Н. признать виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 146 УК РФ и назначить ему наказание в виде 200 часов обязательных работ, с отбыванием наказания в местах, определяемых органами местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией.
Меру пресечения Журбенко Н. Н. на кассационный срок оставить в виде с подписки о невыезде и надлежащем поведении.
Гражданские иски ЗАО «1С», «MicrosoftCorporation»,«AdobeSystemsIncorporated» к Журбенко Н.Н. удовлетворить. Взыскать с Журбенко Н.Н. в пользу ЗАО «1С» 10800 (десять тысяч восемьсот) рублей. Взыскать с Журбенко Н.Н. в пользу «Адобе Системз Инкорпорейтед» 59283 (пятьдесят девять тысяч двести восемьдесят три) рубля 38 копеек. Взыскать с Журбенко Н.Н. в пользу Корпорации «Майкрософт» 42186 (сорок две тысячи сто восемьдесят шесть) рублей 90 копеек.
Вещественные доказательства — деньги в сумме 5000 рублей оставить в Воркутинском ЛОВДТ, визитные карточки, 2 фрагмента бумаги и 2 листа бумаги уничтожить, жесткий диск от ноутбука «Самсунг» объемом 80 Гб оставить у Журбенко Н. Н., диски с аудио-видеозаписями от 28 и 29 октября 2009 года, а также жесткий диск с программным обеспечением, объемом 250 Гб, диски формата CD и DVD, флеш карту с программным обеспечением оставить при уголовном деле, системный блок ЭВМ передать в Воркутинский ЛОВДТ.
Приговор может быть обжалован в Верховный суд Республики Коми через Воркутинский городской суд в течение десяти суток с момента провозглашения.
В случае подачи кассационной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.
Судья А. Ю. Худяков